時(shí)間：2022-08-03 13:09:48
序論：好文章的創(chuàng)作是一個(gè)不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇出資證明書范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。
第一，出資證明書為非股權(quán)證券。即股東所享有的股東權(quán)并非由出資證明書所創(chuàng)設(shè)，股東所享有的股東權(quán)來源于股東的出資，出資證明書只是記載和反映股東出資的客觀狀況，因此，它與設(shè)定權(quán)利的股權(quán)證券不同。
第二，出資證明書為要式證券。即出資證明書的制作和記載事項(xiàng)必須按照法定的方式進(jìn)行。
第三，出資證明書為有價(jià)證券。出資證明書是股東享有股東權(quán)的重要憑證。但是，出資證明書與股票不同，股票是可流通的有價(jià)證券，而出資證明書則為不流通的有價(jià)證券或者是稱為流通受到嚴(yán)格限制的有價(jià)證券。
第四，出資證明書為有限責(zé)任公司所特有。該特有相對(duì)于股份有限公司來講的，股份有限公司表現(xiàn)股東權(quán)益的憑證稱為股票，而不稱為出資證明書。
第五，出資證明書是有限責(zé)任公司成立后簽發(fā)的證明股東權(quán)益的憑證。公司未成立之前不能向公司的股東簽發(fā)。
有限責(zé)任公司向股東簽發(fā)的出資證明書載明股東的權(quán)益。按照《公司法》第三十條的規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照下列情形向股東簽發(fā)出資證明書：
第一，有限責(zé)任公司向股東簽發(fā)出資證明書必須于公司成立后才能進(jìn)行。出資證明書是代表股東權(quán)益的書面憑證。而股東的存在是以公司成立為前提的，也就是說，公司不存在，也就沒有公司股東的存在。而股東的存在需要存在的證明，該證明即為"出資證明書"。如果允許公司成立以前就允許向股東簽發(fā)出資證明書，從法理上講不通。或者如果簽發(fā)也不能稱其為"出資證明書"。同時(shí)，如果允許公司成立前簽發(fā)，也有可能造成公司管理上的混亂，容易造成詐騙行為的出現(xiàn)，給社會(huì)造成不利影響。第二，出資證明書所載事項(xiàng)必須符合《公司法》的規(guī)定。即公司的出資證明書，必須載明下列事項(xiàng)：
（1）公司的名稱。公司名稱不僅僅是公司章程絕對(duì)必要記載的事項(xiàng)，而且也是公司出資證明書是何種公司的證明，一旦出現(xiàn)糾紛，就難以解決。所以，出資證明書必須記載公司的名稱，有利于股東行使股東權(quán)，主張股東權(quán)益，有利于公司對(duì)股東的管理。
（2）公司登記日期。公司登記日期即公司領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的日期，從公司的登記日期起，公司的股東就可以對(duì)公司行使股東權(quán)，如果沒有公司登記日期，就難以表明股東的行使股東權(quán)的日期。會(huì)給股東行使股東權(quán)造成一定的困難。
（3）公司的注冊(cè)資本。公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。出資證明書載明公司注冊(cè)資本，股東便可清楚其出資額所占公司注冊(cè)資本比例，便于掌握其在公司權(quán)益分配中所應(yīng)享有的份額。以便于行使自己的股東權(quán)。
2、簽訂本協(xié)議的股東是：
a有限責(zé)任公司
（住所、法定代表人、電話、傳真、郵政編碼）
b有限責(zé)任公司
（住所、法定代表人、電話、傳真、郵政編碼）
第二條公司設(shè)立方式及法定事項(xiàng)
1、性質(zhì)：有限責(zé)任公司
2、擬注冊(cè)名稱：
中文：c有限責(zé)任公司
英文：
3、注冊(cè)地址、營(yíng)業(yè)地址、郵政編碼：
4、法定代表人、職務(wù)：
5、注冊(cè)資本：
6、公司宗旨：
7、公司經(jīng)營(yíng)范圍：
8、公司經(jīng)營(yíng)方式：
（上述事項(xiàng)，在工商登記時(shí)如有變更，以工商登記為準(zhǔn)。）
第三條出資方式及出資額
1、 a公司以貨幣現(xiàn)金出資人民幣萬元，以出資人民幣萬元，共計(jì)占c公司注冊(cè)資本%。
2、 b公司以貨幣現(xiàn)金出資人民幣萬元，以出資人民幣萬元，共計(jì)占c公司注冊(cè)資本%。
a、b公司于本協(xié)議簽訂之日起日內(nèi)，將各自應(yīng)繳納的貨幣出資打入c公司籌委會(huì)賬戶（賬戶由負(fù)責(zé)監(jiān)管），其余資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移事宜，按本協(xié)議第五條辦理。
第四條出資人的權(quán)利和義務(wù)、責(zé)任
1、權(quán)利
（1）出資人按投入公司的資本額占公司注冊(cè)資本額的比例享有所有者的資產(chǎn)權(quán)益。
（2）出資人按照出資比例分取紅利。公司新增資本時(shí)，出資人可以優(yōu)先認(rèn)繳出資。
（3）出資人可依據(jù)《公司法》和《公司章程》轉(zhuǎn)讓其在c公司的出資。
（4）出資人共同協(xié)商確定公司名稱。
（5）如公司不能設(shè)立時(shí)，在承擔(dān)發(fā)起人義務(wù)和責(zé)任的前提下，有權(quán)收回所認(rèn)繳的出資。
（6）出資人有權(quán)對(duì)不履行、不完全履行或不適當(dāng)履行出資義務(wù)的出資人和故意或過失損壞公司利益的出資人提起訴訟，要求其承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
（7）法律、行政法規(guī)及《公司章程》所賦予的其他權(quán)利。
2、義務(wù)
（1）出資人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)足額繳納各自所認(rèn)繳的出資額。
（2）出資人以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。股東在公司登記后，不得抽回出資。
（3）出資人應(yīng)遵守《公司章程》。
（4）本公司發(fā)給出資人的出資證明書不得私自交易和抵押，僅作為公司內(nèi)部分紅的依據(jù)。
（5）法律、行政法規(guī)及《公司章程》規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的其他義務(wù)。
3、責(zé)任
（1）出資人違反本協(xié)議，不按規(guī)定繳納出資，應(yīng)向已足額繳納出資股東承擔(dān)違約責(zé)任，違約方按其應(yīng)出資額的%承擔(dān)違約責(zé)任。出資人不按規(guī)定繳納出資導(dǎo)致公司不能成立的，按其應(yīng)出資額的%向其他出資人承擔(dān)違約責(zé)任。
（2）出資人在公司設(shè)立過程中，故意或過失侵害公司利益的，應(yīng)向公司或其他出資人承擔(dān)賠償責(zé)任。
第五條手續(xù)辦理
經(jīng)股東共同協(xié)商，一致同意由a公司具體負(fù)責(zé)辦理設(shè)立公司的有關(guān)手續(xù)和起草有關(guān)文件，并負(fù)責(zé)公司設(shè)立過程中的其他具體事務(wù)。
第六條協(xié)議的退出
股東退出本協(xié)議，放棄股東資格，或者增加新的股東，都必須經(jīng)過全體股東一致同意，方為有效，因此產(chǎn)生的法律后果，由股東另行協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議加以規(guī)定；但退出協(xié)議的股東需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
第七條股東會(huì)
1、股東會(huì)由全體股東組成，由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集。
2、股東會(huì)的職權(quán)按《公司法》和《公司章程》的規(guī)定行使。
第八條董事會(huì)
1、董事會(huì)是公司日常經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)，由名董事組成，設(shè)董事長(zhǎng)一名，副董事長(zhǎng)名。 董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由控股股東推薦，董事會(huì)選舉產(chǎn)生。
2、董事每屆任期三年，任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會(huì)不得無故解除其職務(wù)。
3、董事會(huì)下設(shè)發(fā)展戰(zhàn)略委員會(huì)、薪酬委員會(huì)和審計(jì)委員會(huì)，董事會(huì)秘書辦協(xié)助以上各委員會(huì)和董事會(huì)工作。
4、董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，其職權(quán)按《公司法》和《公司章程》的規(guī)定行使。
第九條總經(jīng)理
公司設(shè)總經(jīng)理一名，總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，其職權(quán)按《公司法》由《公司章程》規(guī)定行使。
公司總經(jīng)理提請(qǐng)聘任或者解聘公司副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，提出其薪酬建議。聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)聘任或者解聘人員以外的負(fù)責(zé)管理人員，并決定其薪酬事項(xiàng)。
第十條監(jiān)事會(huì)
c公司設(shè)名監(jiān)事，監(jiān)事由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事職權(quán)依照《公司法》和《公司章程》有關(guān)規(guī)定行使。
董事、總經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為三年，監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。
第十一條利潤(rùn)的分配
公司交納所得稅后的利潤(rùn)，按下列順序分配：
1、彌補(bǔ)以前年度的虧損；
2、提取利潤(rùn)的10%列入法定公積金；法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可不再提取；
3、提取利潤(rùn)的10%列入法定公益金；
4、暫按利潤(rùn)的5%提取列入任意公積金，可以根據(jù)公司年度經(jīng)營(yíng)狀況，經(jīng)股東會(huì)同意后予以調(diào)整；
5、支付股東股利；
6、轉(zhuǎn)增資本（或股本）。
第十二條公司未能設(shè)立情形
1、公司有下列情形之一的，可以不予設(shè)立：
（1）該協(xié)議未獲得批準(zhǔn)；
（2）出資人一致決議不設(shè)立公司；
（3）出資人違反出資義務(wù)，導(dǎo)致公司不能設(shè)立的；
（4）因不可抗力事件致使公司不能設(shè)立的。
2、公司不能設(shè)立時(shí)，出資人已經(jīng)出資的，應(yīng)予以返還。對(duì)公司不能設(shè)立負(fù)有責(zé)任的出資人，必須承擔(dān)完相應(yīng)法律責(zé)任的，才能獲得返還的出資。
第十三條本協(xié)議經(jīng)發(fā)起人、發(fā)起人的法定代表人或其委托人簽字、加蓋單位公章，并經(jīng)批準(zhǔn)后生效。
第十四條本協(xié)議未盡事宜，以今后補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)。本協(xié)議每股東各持一份。
第十五條本協(xié)議簽訂時(shí)間為：年月日
第十六條本協(xié)議簽訂地點(diǎn)為：
a公司：（蓋章）
(二)把握幾個(gè)時(shí)機(jī)。一是首次簽發(fā)。公司成立領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照刻制公章后一個(gè)月內(nèi)，應(yīng)當(dāng)向已經(jīng)繳納出資的股東簽發(fā)出資證明書;公司成立后，通過公司增加注冊(cè)資本或股權(quán)轉(zhuǎn)讓等變更登記形式，被吸納成為公司新股東的出資人，在繳納出資后應(yīng)即時(shí)向其簽發(fā)出資證明書。二是變更記載事項(xiàng)。在公司變更名稱、注冊(cè)資本、實(shí)收資本以及股東出資額增減、贈(zèng)與、部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承人繼承等事項(xiàng)發(fā)生，涉及出資證明書記載事項(xiàng)時(shí)，股東(或繼承人)要出具出資證明書，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)后，應(yīng)變更相關(guān)股東出資證明書記載事項(xiàng)的內(nèi)容。三是收繳注銷。在股東股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓等退出公司股東會(huì)和公司解散的事項(xiàng)發(fā)生時(shí)，公司要及時(shí)收繳股東的出資證明書進(jìn)行注銷處理。
(三)記載事項(xiàng)要準(zhǔn)確完整。出資證明書的記載事項(xiàng)要按照《公司法》第三十二條規(guī)定，載明公司的名稱、成立日期、注冊(cè)資本，股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期，出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期，內(nèi)容要準(zhǔn)確完整，與公司向登記機(jī)關(guān)提交的決議、協(xié)議、章程等相關(guān)登記申請(qǐng)材料及公司股東名冊(cè)記載內(nèi)容相一致，并必須加蓋公司公章，出資證明書《簽發(fā)出資證明書》。
簽發(fā)出資證明書：
第一，有限責(zé)任公司向股東簽發(fā)出資證明書必須于公司成立后才能進(jìn)行。出資證明書是代表股東權(quán)益的書面憑證。而股東的存在是以公司成立為前提的，也就是說，公司不存在，也就沒有公司股東的存在。而股東的存在需要存在的證明，該證明即為“出資證明書”。如果允許公司成立以前就允許向股東簽發(fā)出資證明書，從法理上講不通。或者如果簽發(fā)也不能稱其為“出資證明書”。同時(shí)，如果允許公司成立前簽發(fā)，也有可能造成公司管理上的混亂，容易造成詐騙行為的出現(xiàn)，給社會(huì)造成不利影響。
第二，出資證明書所載事項(xiàng)必須符合《公司法》的規(guī)定。即公司的出資證明書，必須載明下列事項(xiàng)：
(1)公司的名稱。公司名稱不僅僅是公司章程絕對(duì)必要記載的事項(xiàng)，而且也是公司出資證明書是何種公司的證明，一旦出現(xiàn)糾紛，就難以解決。所以，出資證明書必須記載公司的名稱，有利于股東行使股東權(quán)，主張股東權(quán)益，有利于公司對(duì)股東的管理。
(2)公司登記日期。公司登記日期即公司領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的日期，從公司的登記日期起，公司的股東就可以對(duì)公司行使股東權(quán)，如果沒有公司登記日期，就難以表明股東的行使股東權(quán)的日期。會(huì)給股東行使股東權(quán)造成一定的困難。
(3)公司的注冊(cè)資本。公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。出資證明書載明公司注冊(cè)資本，股東便可清楚其出資額所占公司注冊(cè)資本比例，便于掌握其在公司權(quán)益分配中所應(yīng)享有的份額。以便于行使自己的股東權(quán)。
【中圖分類號(hào)】D922.291.91 【文獻(xiàn)標(biāo)志碼】A 【文章編號(hào)】1673-1069（2017）04-0066-02
1 股東資格確認(rèn)的重要性
股東資格是指股東地位，股東基于該種地位，享有股東權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)。具有股東資格是股東權(quán)的前提。
股東資格影響到股東的權(quán)利義務(wù)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)人追究股東瑕疵出資責(zé)任、股東與公司之間的關(guān)系、股東與公司各組織機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系等多個(gè)方面。目前，我國公司法在立法上，對(duì)于股東資格的認(rèn)定還處于模糊狀態(tài)，而在司法實(shí)踐中，因缺乏統(tǒng)一的立法標(biāo)準(zhǔn)，司法機(jī)構(gòu)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。有限責(zé)任公司股東資格確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)問題，既是司法審判實(shí)踐中需要解決的實(shí)際問題，也是公司法理論問題。[1]
2 區(qū)分不同的權(quán)利取得方式，確認(rèn)股東資格
根據(jù)權(quán)利的取得方式，股權(quán)的取得包括原始取得和繼受取得。原始取得是指通過向公司出資取得股權(quán)。原始取得股權(quán)的股東包括創(chuàng)始股東和新來股東。創(chuàng)始股東是公司設(shè)立時(shí)向公司出資的股東，新來股東是公司增資時(shí)向公司增資的股東。股權(quán)的繼受取得包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)贈(zèng)與、繼承、遺贈(zèng)、夫妻財(cái)產(chǎn)分割等方式。論文主要討論基于契約行為取得的股權(quán)，包括基于出資和基于受讓取得股權(quán)。
2.1 原始取得股權(quán)的股東
2.1.1 公司章程
對(duì)于原始取得的股?啵?不論是創(chuàng)始股東，還是新來股東，都是基于出資而獲得股東身份。出資人將出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)讓渡給公司，在公司成立之后，獲得股東身份，并基于該身份及持股比例向公司主張股東權(quán)利[2]。出資包括兩個(gè)環(huán)節(jié)，即認(rèn)繳出資和實(shí)繳出資。股東認(rèn)繳出資，是指股東向公司作出繳納出資的意思表示；股東實(shí)繳出資，是指股東實(shí)際向公司繳納出資、將股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)權(quán)讓渡給公司。
有關(guān)股東認(rèn)繳出資的證據(jù)，主要是公司章程。股東認(rèn)繳出資，是投資人成為股東的起點(diǎn)。股東認(rèn)繳出資的證據(jù)是最基礎(chǔ)、最根本的證據(jù)。股東簽署公司章程，體現(xiàn)了股東向公司出資、成為股東的意思表示。公司在增加注冊(cè)資本時(shí)，可以吸收新股東加入。這時(shí)，新的股東需要與原來的股東共同對(duì)公司章程進(jìn)行變更。
2.1.2 出資證明書
股東實(shí)繳出資的證據(jù)主要是出資證明書。《公司法》第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期。出資證明書由公司蓋章。出資證明書是證明投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù)的法律文件。股東如果分期繳納出資，公司應(yīng)當(dāng)就其每一期出資向其出具出資證明書。
雖然公司法規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)向履行了出資義務(wù)的股東簽發(fā)出資證明書，但也有很多公司并未按照法律條文操作，或者操作并不規(guī)范。在這種情形下，股東可以要求公司履行簽發(fā)出資證明書的義務(wù)，但公司如果不履行該義務(wù)，不影響股東資格的認(rèn)定，法院也可以根據(jù)公司向股東出具的繳納出資確認(rèn)書、收據(jù)、銀行匯款回單等能夠確認(rèn)股東已經(jīng)繳納出資的證據(jù)認(rèn)定股東履行了出資義務(wù)，具有股東資格。
2.1.3 股東名冊(cè)
《公司法》第32條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，股東名冊(cè)上應(yīng)當(dāng)記載股東的姓名或名稱、住所、出資額、出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。由此可見，在無相反證明的情形下，公司股東名冊(cè)的效力主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：
①推定效力。即在股東名冊(cè)上記載為股東的，可推定為公司股東；
②對(duì)抗效力。即公司可以拒絕承認(rèn)未在冊(cè)的股東。[3]
2.1.4 工商登記
《公司法》第32條規(guī)定：公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。很明顯，工商登記的效力在于對(duì)抗公司股東以外的第三人。
2.2 瑕疵出資股東的股東資格
對(duì)于瑕疵出資的股東，司法實(shí)踐中比較統(tǒng)一的做法是，對(duì)于股東資格予以確認(rèn)，由瑕疵出資的股東承擔(dān)未出資的法律后果。
股東是否履行出資義務(wù)與股東資格是兩個(gè)問題，股東資格是股東履行股東義務(wù)的前提條件，首先具有股東資格，才需要履行股東義務(wù)，至于義務(wù)履行與否、是否全面履行則應(yīng)由其他的規(guī)則解決。對(duì)于瑕疵出資股東，其法律后果是對(duì)公司需要承擔(dān)資本充實(shí)責(zé)任，對(duì)其他已出資股東需要承擔(dān)違約責(zé)任，對(duì)公司債權(quán)人則在其未出資范圍內(nèi)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此外，就股東權(quán)來說，股東的表決權(quán)、股利分配請(qǐng)求權(quán)等非自益權(quán)還會(huì)受到限制，如果公司章程或股東會(huì)決議有規(guī)定，公司還可以對(duì)股東進(jìn)行除名。
2.3 股權(quán)受讓方的股東資格認(rèn)定
公司法解釋三第23條規(guī)定：當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定，受讓股東取得股東資格的條件是股權(quán)“已經(jīng)收讓”，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，但該司法解釋對(duì)于何為“已經(jīng)受讓”及受讓方獲得股東資格的時(shí)間節(jié)點(diǎn)并沒有作出進(jìn)一步規(guī)定。考慮股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的契約性，應(yīng)當(dāng)允許雙方當(dāng)事人對(duì)于股權(quán)受讓的條件、受讓方取得股東資格的時(shí)間節(jié)點(diǎn)自行約定。如果沒有約定或約定不明，則應(yīng)以受讓方與公司其他股東簽署新的公司章程為時(shí)間節(jié)點(diǎn)，因?yàn)楣菊鲁淌怯晒蓶|共同簽署的，是關(guān)于股權(quán)權(quán)利義務(wù)、公司治理的契約，是對(duì)股東成員身份的認(rèn)可，正是以成員身份為前提，才涉及對(duì)股東的權(quán)利義務(wù)、公司治理等問題作出安排。
對(duì)于受讓股權(quán)的新股東，公司有義務(wù)向其簽發(fā)出資證明書、修改股東名冊(cè)，辦理工商登記。在這些義務(wù)方面，繼受取得與原始取得是一致的，這幾種證據(jù)的效力也是一致的。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
首先，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是轉(zhuǎn)讓人與受讓人就股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)事宜經(jīng)協(xié)商達(dá)成的協(xié)議。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂是一種債權(quán)行為，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。依照轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓方有交付出資證明書并協(xié)助受讓方向公司要求辦理股東名冊(cè)變更登記的義務(wù)，受讓方有交付股價(jià)款的義務(wù)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方有請(qǐng)求對(duì)方履行約定的義務(wù)的權(quán)利，是一種請(qǐng)求權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的簽訂，只是啟動(dòng)了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序，其目標(biāo)是股權(quán)的轉(zhuǎn)移。實(shí)踐中，有人經(jīng)常認(rèn)為合同生效后，股權(quán)即轉(zhuǎn)讓，受讓人即獲得股權(quán)。其實(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生生效并不意味著股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行，更不意味著股權(quán)的轉(zhuǎn)移。當(dāng)事人雙方可能違反合同拒不履行，股權(quán)合同處于生效而不履行的狀態(tài)。從二者的邏輯關(guān)系看，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因和條件，而股權(quán)的轉(zhuǎn)移是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行的結(jié)果。其次，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具有相對(duì)性，權(quán)利義務(wù)僅限于當(dāng)事人雙方之間，并不指向第三人，轉(zhuǎn)讓雙方不能依股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力向公司主張權(quán)利。而股東資格是股東與公司的關(guān)系，只有公司承認(rèn)股權(quán)的轉(zhuǎn)移并通過法定的程序登記變更，才具有股東資格變動(dòng)的效果。
因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效未必能使受讓人取得股東資格。只有股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效，然后才有交付股權(quán)的義務(wù)，如果轉(zhuǎn)讓雙方無股權(quán)轉(zhuǎn)讓的義務(wù)，股東資格變動(dòng)無從談起。從證據(jù)角度看，可稱其為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“源泉證據(jù)”。。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行是受讓人按照合同約定交付價(jià)款，轉(zhuǎn)讓人交付出資證明書并協(xié)助受讓人進(jìn)行股權(quán)的變更登記。由于這一過程存在著轉(zhuǎn)讓人交付出資證明書和公司進(jìn)行變更登記兩方面，二者存在著一定的時(shí)間差，且這個(gè)過程涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方之外的第三方——公司的加入，公司是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核心，是轉(zhuǎn)讓雙方的身份和權(quán)利變動(dòng)的聯(lián)接點(diǎn)，因此，需要將其進(jìn)行進(jìn)一步分解以便于詳細(xì)探討。
·交付出資證明書
出資證明書是股東出資證明，是股權(quán)的憑證之一，公司向出資人辦理出資證明書，并在股東名冊(cè)上予以登記，出資人便取得股東地位。同樣，股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，轉(zhuǎn)讓人交付出資證明書，并協(xié)助受讓人申請(qǐng)公司股權(quán)變更登記，轉(zhuǎn)讓方便完成了合同義務(wù)。出資證明書是股權(quán)憑證，轉(zhuǎn)讓人交付出資證明書，也就完成了主合同義務(wù)。由于還沒有股權(quán)變更登記，轉(zhuǎn)讓人還是公司股東，但此時(shí)轉(zhuǎn)讓人依照合同轉(zhuǎn)讓出資證明書后，受讓方就取得了股權(quán)的部分權(quán)能——請(qǐng)求變更股東名冊(cè)權(quán)，至此，受讓人可以請(qǐng)求公司變更股東名冊(cè)，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)依轉(zhuǎn)讓合同協(xié)助受讓人完成公司的股權(quán)變更登記，這是轉(zhuǎn)讓方的后合同義務(wù)。
·受讓人申請(qǐng)變更股東名冊(cè)
受讓人取得交付的出資證書從而獲得股權(quán)的部分權(quán)能——申請(qǐng)變更股東名冊(cè)權(quán)，此時(shí)，轉(zhuǎn)讓人還是名義上的股東，其有義務(wù)協(xié)助受讓人請(qǐng)求變更股東名冊(cè)。公司股東名冊(cè)變更后，受讓人的股東地位便得到確立。變更后的股東名冊(cè)便成了受讓人取得股東地位的證據(jù)。
公司進(jìn)行工商登記變更
隨著經(jīng)濟(jì)全球化和市場(chǎng)化的不斷發(fā)展，公司業(yè)務(wù)取得了長(zhǎng)足的發(fā)展。我國法律對(duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定較少，留下了一些不明確之處。如，股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股東地位取得的關(guān)系如何？股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人的股東地位于何時(shí)取得、如何取得？股東通知公司有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律行為，通知其他股東是否也屬于通知了公司？帶著這些問題，本文嘗試探討一二。
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股東將其對(duì)公司所有之股權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人，由受讓人繼受取得股權(quán)而成為公司新股東的法律行為。其特征如下[1]：
第一，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)繼受取得的方式之一。股權(quán)的繼受取得并非轉(zhuǎn)讓一種方式，其中因受贈(zèng)、繼承、合并、稅收等等方式取得股份也屬于繼受取得。
因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，受讓人從特定人處繼受股權(quán)。因此，就股權(quán)的取得方式而言，它與新股認(rèn)購等原始取得不同。但就獲得股權(quán)的后果而言，它與原始取得一樣可取得同質(zhì)的股權(quán)。
第二、因股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，股東地位也隨之發(fā)生轉(zhuǎn)移。不管是自益權(quán)還是共益權(quán)均轉(zhuǎn)移于受讓人。也就是說，股權(quán)轉(zhuǎn)讓具有整體性和不可分割性。不能僅僅轉(zhuǎn)移自益權(quán)而不轉(zhuǎn)移共益權(quán)，也不能僅僅轉(zhuǎn)移共益權(quán)而不轉(zhuǎn)移自益權(quán)。
第三，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是一種法律行為。該種法律行為以雙方當(dāng)事人之間就股權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成合意即告成立。股份轉(zhuǎn)讓的生效首先需要符合民法上關(guān)于法律行為的有效要件，如主體合格，內(nèi)容合法，標(biāo)的適當(dāng)，意思表示真實(shí)。其次，還應(yīng)當(dāng)符合公司法上的效力要件。至于公司法上規(guī)定的股份轉(zhuǎn)讓的過戶要求，只產(chǎn)生對(duì)抗效力，不影響股份轉(zhuǎn)讓本身的生效問題。
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是法律行為，必須經(jīng)過法定程序才能生效。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序是指依照一定的方式、順序和時(shí)間實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容。結(jié)合我國公司法第三章對(duì)股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，實(shí)踐中，公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般程序大致為[2]：（1）簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中應(yīng)就股權(quán)的份額、價(jià)格、程序、雙方的義務(wù)等事項(xiàng)作出明確約定。（2）通知股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜并征求同意。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)要征得其他股東過半數(shù)同意，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)通知其他股東后，在法定期限內(nèi)等待答復(fù)。這一程序是法律基于有限公司的人合性而對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出的程序性限制。（3）股權(quán)交付。這是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行階段。股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效后，受讓人支付合同約定的價(jià)款，轉(zhuǎn)讓人交付出資證明書。（4）受讓人提出變更登記申請(qǐng)。受讓人在取得出資證明書后，憑借股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、受讓的出資證明書向公司申請(qǐng)簽發(fā)新的出資證明書及變更相應(yīng)的股東名冊(cè)登記。轉(zhuǎn)讓股權(quán)股東予以協(xié)助。（5）公司依受讓人的申請(qǐng)對(duì)股東名冊(cè)和公司章程進(jìn)行相應(yīng)的變更。（6）工商登記變更。公司向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更有關(guān)的股東信息。
我國《公司法》中關(guān)于股權(quán)變動(dòng)及其變更登記的規(guī)定在第七十四條和第三十三條。
《公司法》第七十四條規(guī)定：依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。
《公司法》第三十三條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人。
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在的問題
上述規(guī)定反映出我國股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在以下的問題：
首先，上述法規(guī)沒有明確規(guī)定應(yīng)該由哪一方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一法律事實(shí)以何種方式通知公司，也沒有明確規(guī)定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)，股東地位發(fā)生轉(zhuǎn)移。因而公司雖有義務(wù)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后進(jìn)行變更登記，但在沒有得到通知的條件下則無從進(jìn)行變更登記，股權(quán)受讓人因此難以取得股東地位。在司法實(shí)踐中引發(fā)了許多問題，各法院對(duì)此看法不同，得到的判決結(jié)果也就不同。從一定程度上導(dǎo)致了法律的不確定性，對(duì)我國依法治國的方略產(chǎn)生了一定的負(fù)面影響。
其次，第七十四條籠統(tǒng)規(guī)定"公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載"。若加以深究，似乎規(guī)定公司有義務(wù)主動(dòng)獲知股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律事實(shí)，將股東的通知義務(wù)變?yōu)榱斯镜闹鲃?dòng)探知義務(wù)，這未免有些苛求公司職能的履行，將會(huì)對(duì)公司造成不必要的負(fù)擔(dān)，影響其經(jīng)濟(jì)盈利性。
第三，我國立法訓(xùn)誡性、行政性太強(qiáng)，實(shí)踐操作性太差。除了《公司法》第七十四條規(guī)定過于籠統(tǒng)之外，《公司登記管理?xiàng)l例》第三十一條第一款顯得更為模糊，其規(guī)定為"有限責(zé)任公司變更股東的，應(yīng)當(dāng)自股東發(fā)生變動(dòng)之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的法人地位證明或者自然人的身份證明"，該條規(guī)定沒有主語，極容易產(chǎn)生歧義。
筆者認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間的事，與公司關(guān)系不大。要變更股東名冊(cè)之后受讓人才能取得股東地位顯得；而且，股東身份認(rèn)定方法的一般原則是需要符合兩個(gè)條件：一是向公司出資或者認(rèn)購股份；二是股東姓名或者名稱被記載在公司章程或者股東名冊(cè)。前者是對(duì)確認(rèn)股東身份的實(shí)質(zhì)要求；后者是對(duì)確認(rèn)股東身份的形式要求[3]。因此，股東的出資或認(rèn)購股份是基本條件，履行該條件之后就是在實(shí)質(zhì)意義上取得了股東地位。對(duì)于股權(quán)的轉(zhuǎn)讓亦是如此。受讓人實(shí)際出資后，就應(yīng)該是實(shí)際意義上的股東，只要通知公司即可，并由公司履行注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載的職能。
下面試以一案例對(duì)此問題加以說明：
（2006）輝經(jīng)初字第379-1號(hào)
新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司是2003年11月28日在輝縣市工商行政管理局注冊(cè)登記的企業(yè)法人，公司的原始股東為閆禮全、王清東、李清明，公司注冊(cè)資本為120萬元，其中閆禮全48萬元，王清東、李清明各36萬元。后因在公司經(jīng)營(yíng)過程中發(fā)生分歧，2005年4月25日，閆禮全、王清東、李清明三人簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定王清東、李清明將其在公司中的股份轉(zhuǎn)讓與閆禮全，閆禮全退還二人的投資，2005年4月到2005年9月，新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司共收到以原告劉增喜、李合順和以正成公司名義交納的款額為172萬元，以劉增喜名義交納的款額為14萬元，以李合順名義交納的款額為2萬元。上述款項(xiàng)在該公司明細(xì)分類賬上顯示為公司股金，在該公司記賬憑證上顯示為股金、資金或資本，在收款憑單上顯示為現(xiàn)金。2005年8月-12月，經(jīng)陳慶峰、郭永輝之手，將新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)印章、證照等移交于原告之一的李合順。2005年12月8日，新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司為四原告出具了出資證明書、股東名冊(cè)，并制作了該公司章程修正案。2005年12月8日，部分原告等召開會(huì)議討論新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司法定代表人變更等問題，并作出會(huì)議記錄，被告閆禮全未在會(huì)議記錄上簽名。
在本案中，原告劉正喜、劉玉喜、劉同新、李合順?biāo)娜说挠^點(diǎn)是，2005年12月8日召開的討論新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司法定代表人變更等問題的會(huì)議對(duì)公司執(zhí)行董事、法定代表人進(jìn)行了變更，由閆禮全變更為劉正喜。但被告閆禮全不協(xié)助辦理公司法定代表人工商登記，導(dǎo)致公司不能按期參加企業(yè)年檢。故原告四人已經(jīng)成為新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司股東；且新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司2005年12月8日變更執(zhí)行董事、法定代表人為劉正喜的實(shí)際股東會(huì)決議合法有效且已實(shí)際變更，被告閆禮全應(yīng)當(dāng)履行新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司執(zhí)行董事、法定代表人工商登記變更義務(wù)。
法院的審判要點(diǎn)為，根據(jù)我國公司法關(guān)于股東的相關(guān)規(guī)定，股東是指取得公司股份，以其出資或所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，并享有權(quán)利的人。根據(jù)公司法的相關(guān)理論，有限責(zé)任公司是封閉性、人合性公司，即公司股東之間的相互信任是公司成立的重要基礎(chǔ)之一。就本案而言，原告在訴訟中提供了公司章程修正案，但無股東閆禮全的簽字，不能從根本上反映出公司股東及股份的變動(dòng)情況。根據(jù)法律規(guī)定，股東會(huì)的召集應(yīng)符合相關(guān)要求，但該決議雖然從名稱上為股東會(huì)決議，但并無作為股東的被告閆禮全簽名，且違反了公司法關(guān)于股東會(huì)召集等相關(guān)規(guī)定，故不能確定其為有效；因四原告不具備新鄉(xiāng)市格能電源有限責(zé)任公司股東資格和不能確認(rèn)原告提供的股東會(huì)決議為有效。
三、對(duì)問題的辨析
上述案例表明，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后，公司對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓這一法律事實(shí)并不知情（如上文所述），或受讓人并未向公司發(fā)出通知要求公司注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載，則受讓人此時(shí)未必能夠取得公司合法股東的地位。
關(guān)于本問題，上述判決代表了我國實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)，即股權(quán)的受讓并不標(biāo)志著股東地位的取得。《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見（試行）》第十二條規(guī)定："有限責(zé)任公司作為具有人合性質(zhì)的法人團(tuán)體，股東資格的取得必須得到其他股東作為一個(gè)整體即公司的承認(rèn)或認(rèn)可。"[5]
這個(gè)觀點(diǎn)有待商榷，筆者認(rèn)為，股權(quán)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)意味著股東地位的即時(shí)取得。因?yàn)楣蓹?quán)轉(zhuǎn)讓只是轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間的事，只要其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)，且股權(quán)的轉(zhuǎn)讓符合其他相關(guān)合法條件，那么公司不需要、也不應(yīng)該加以干預(yù)，只需依法進(jìn)行后續(xù)的程序性步驟完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓即可。這樣會(huì)更加有助于鼓勵(lì)我國投融資的發(fā)展、保證經(jīng)濟(jì)的順利運(yùn)行。
四、立法建議
鑒于我國法律的不夠完善，對(duì)相關(guān)股權(quán)受讓人的保護(hù)力度不夠，我國應(yīng)當(dāng)對(duì)《公司法》的規(guī)定進(jìn)行修改，改變其僵化和訓(xùn)誡性，使其更加人性化、可操作。因此，筆者建議將《公司法》第七十四條的前提條件加以明確規(guī)定--受讓人通知了公司關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律事實(shí)，且敦促公司其余全體股東行使其優(yōu)先購買權(quán)的通知也應(yīng)當(dāng)?shù)韧谕ㄖ斯尽＞C上，對(duì)《公司法》第七十四條應(yīng)改為："依照本法第七十二條、第七十三條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，在公司已知曉的情況下、或公司不知曉而由受讓人通知公司或公司其余全體股東之后，受讓人即取得股東地位，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載，公司不得無理拒絕受讓股東的該項(xiàng)請(qǐng)求。對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。"
五、總結(jié)
我國的《公司法》就像一艘小船，在改革開放的經(jīng)濟(jì)洪流中承載在我國經(jīng)濟(jì)繁榮發(fā)展的希望遠(yuǎn)航。雖然其仍然存在著一些瑕疵，產(chǎn)生了若干糾紛和問題。但筆者相信，通過我國法律實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界的不懈努力、不斷完善，有朝一日這艘小船必定會(huì)成長(zhǎng)為航空母艦，在法治國家的藍(lán)天下，在全球化和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的驚濤駭浪中乘風(fēng)飛馳、破浪前行！
參考文獻(xiàn)：
[1]施天濤.公司法論[M].北京：法律出版社，2005：308.
[2]周友蘇.新公司法論[M].北京：法律出版社，2006：297，298，299.
關(guān)鍵詞：股東資格；公司章程；隱名股東
一、 股東資格認(rèn)定原則
1.外觀主義和公示主義原則。商法的外觀主義原則是指以交易當(dāng)事人行為的外觀為標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定商事交易行為的效果。依據(jù)外觀主義原則，即使外觀表示與真實(shí)意思表示不一致，交易行為完成后，出于對(duì)交易安全保護(hù)的目的，原則上不得撤銷。公示主義是指交易當(dāng)事人對(duì)于涉及利害關(guān)系人利益的客觀事實(shí)必須向公眾顯示，以便利害關(guān)系人了解。外部第三人了解和判斷股東資格的依據(jù)主要是公司登記機(jī)關(guān)的登記文件以及其他外在的表現(xiàn)形式，善意的第三人不應(yīng)承擔(dān)因外在文件特征錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)和損失。
2.維護(hù)公司穩(wěn)定原則。實(shí)踐中，許多有限公司因?yàn)楣蓶|資格確認(rèn)糾紛而導(dǎo)致股東之間利益以及情感的沖突矛盾，致使公司內(nèi)部關(guān)系紊亂、陷入僵局，甚至導(dǎo)致公司解散。因此，如果想有效地維持公司的穩(wěn)定，股東之間的有序協(xié)作至關(guān)重要。這就要求在進(jìn)行股東資格認(rèn)定時(shí)，不輕易否定公司組織本身，不輕易否定公司已做出的行為，不輕易否定股東資格。
3.保護(hù)善意第三人原則。商法的外觀主義和公示主義原則要求保護(hù)善意第三人利益。在股東資格認(rèn)定糾紛中往往會(huì)涉及第三人，如股權(quán)受讓人，公司債權(quán)人等。如果第三人是通過公司的外觀特征來了解并判斷公司成員構(gòu)成，并且基于善意與公司或股東交易，那么在面對(duì)公司、股東時(shí)，這些外部善意第三人（債權(quán)人、股權(quán)受讓人）就處于不利的地位，而此時(shí)就需要注意對(duì)第三人加強(qiáng)保護(hù)。
二、股東資格認(rèn)定的依據(jù)
1、公司章程。公司章程中絕對(duì)必要記載項(xiàng)目之一就是公司股東的記載，同時(shí)公司章程的簽署又說明了簽署人有成為公司股東的意思表示，所以經(jīng)列名股東所簽署的公司章程是認(rèn)定股東資格的主要依據(jù)之一，對(duì)內(nèi)對(duì)外都具有認(rèn)定股東資格的作用。
2. 股東名冊(cè)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東名冊(cè)上所記載的股東，可以向公司行使股東權(quán)利，公司不得否認(rèn)，除非公司能夠證明記載錯(cuò)誤。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，如果出讓人和受讓人依法要求公司修改相應(yīng)的股東名冊(cè)，但是公司拒絕的，權(quán)利人可以提訟。因此，未在冊(cè)股東不一定不具有股東資格。
3. 工商登記。工商登記本身并沒有創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，僅僅具有對(duì)外公示的作用。《公司法》第33條指出工商登記是一種對(duì)抗性要件，“未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人”。這是因?yàn)榛诠ど痰怯浀墓帕Γ谏埔獾那疤嵯拢谌擞谐浞值睦碛上嘈殴ど痰怯浀恼鎸?shí)度，即使工商登記存在瑕疵，也不影響善意第三人的意思表示。因此，工商登記在股東資格認(rèn)定中，具有優(yōu)先的效力。
4. 出資證明書。出資證明書的作用是證明出資事實(shí)的存在，也屬于一種證權(quán)性文書。因此，在無相反證明的情況下，若持有出資證明書，則可以認(rèn)為具有出資事實(shí)，并具有股東資格。這個(gè)結(jié)論對(duì)于合法的隱名出資也具有效力。出具出資證明書是公司對(duì)于出資人的一項(xiàng)義務(wù)，既然是義務(wù)，公司必定會(huì)出現(xiàn)怠慢的現(xiàn)象，這個(gè)時(shí)候，實(shí)際出資人若因?yàn)楣静⑽撮_具出資證明書而喪失自己應(yīng)得的合法利益，必然導(dǎo)致法律的失衡。因此，出資證明書可以作為股東資格認(rèn)定的依據(jù)之一，但并不是必然的依據(jù)。
5. 實(shí)際出資。在世界范圍內(nèi)，自有公司制度以來，以出資或者認(rèn)購股權(quán)作為獲取股東資格的方式，從來就是最為主要、最為核心的方式。出資或認(rèn)購股權(quán)所引發(fā)的出資證明、股份證書或者是股票等，不僅僅是一種物權(quán)性憑證，更可作為股東資格的憑證。筆者認(rèn)為實(shí)際出資是股東資格取得的對(duì)等條件，只要無否定事實(shí)的存在，二者之間可以互為充要條件。
6. 實(shí)際行使股東權(quán)利。在現(xiàn)實(shí)生活中，如果某一股東已經(jīng)實(shí)際行使了股東權(quán)利，如參與分紅，參加股東會(huì)議，參與公司重大事項(xiàng)的表決等，但是并沒有簽署公司章程或者其他形式要件，并不能因此否認(rèn)該股東的資格。因?yàn)樵谠摴蓶|行使股東權(quán)利時(shí)，表示公司已經(jīng)默許其擁有股東資格，同時(shí)股東權(quán)利的行使也具有一定的外在公示作用，因此，實(shí)際享有股權(quán)也是股東資格認(rèn)定的輔助標(biāo)準(zhǔn)。
三、 各種依據(jù)之間的沖突解決
實(shí)際上，以上六種股東資格認(rèn)定依據(jù)在實(shí)踐中是經(jīng)常沖突的。目前在我國，各種認(rèn)定證據(jù)的沖突解決主要有絕對(duì)論和相對(duì)論兩種觀點(diǎn)：絕對(duì)論主張?jiān)谡J(rèn)定股東資格時(shí)某一文件或某一組文件具有絕對(duì)優(yōu)先的效力，而相對(duì)論學(xué)者則認(rèn)為應(yīng)該內(nèi)外有別，在處理不同的糾紛時(shí)運(yùn)用不同的效力標(biāo)準(zhǔn)，目前相對(duì)論觀點(diǎn)在學(xué)術(shù)界占主流。
股東資格認(rèn)定，既是價(jià)值的選擇，也是利益的衡量。具體而言，在公司股東資格認(rèn)定過程中，會(huì)產(chǎn)生三種利益的博弈：分別是公司內(nèi)部股東之間，公司與善意第三人之間，以及公司和股東之間。首先，我們應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，公司章程、股東名冊(cè)、工商登記這三種記載屬于形式特征，而出資證明書、實(shí)際出資和實(shí)際行使股東權(quán)利這三種認(rèn)定依據(jù)則屬于實(shí)質(zhì)性特征。形式特征的功能主要是對(duì)外的，實(shí)質(zhì)特征的功能則主要是對(duì)內(nèi)的，二者所要保護(hù)的利益?zhèn)戎攸c(diǎn)不同。這時(shí)候就可以將依據(jù)之間的沖突分為三類：
第一，形式性與實(shí)質(zhì)性的證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)根據(jù)具體情況復(fù)合型的進(jìn)行選擇。一般情況下，在公司與債權(quán)人就股東資格認(rèn)定發(fā)生糾紛時(shí)，形式性證據(jù)應(yīng)該是首要考慮的因素，但是在發(fā)起人股東之間的爭(zhēng)議中，實(shí)質(zhì)性證據(jù)應(yīng)該優(yōu)先適用。以上認(rèn)定規(guī)則的原因在于形式要件維護(hù)的是秩序安全，而實(shí)質(zhì)要件是公平公正的需要。
第二，當(dāng)形式特征的證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，則應(yīng)該取證明力最強(qiáng)的。公司章程和股東名冊(cè)雖然也是經(jīng)公示的，但是并不能和工商登記相抗衡。因?yàn)楣ど痰怯浀牡怯浿黧w是國家部門，具有較高的社會(huì)公信力，公司以外的第三人在面對(duì)工商登記時(shí)完全有理由相信工商登記的效力，此時(shí)，工商登記具有決定性的優(yōu)先效力。
第三，當(dāng)實(shí)質(zhì)性特征的證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，由于沖突牽扯的是公司內(nèi)部發(fā)起人之間的矛盾，則維護(hù)實(shí)質(zhì)公平就是沖突解決的主要目的。在出資證明書、實(shí)際出資和實(shí)際行使股東權(quán)利這三種實(shí)質(zhì)性證據(jù)中，僅憑出資證明書不能武斷認(rèn)定其具有股東資格。在隱名出資的情況下，還要另行考慮出資人是否有意規(guī)避法律。而實(shí)際行使股東權(quán)利可以說是一種附屬品，其效力遠(yuǎn)不如前兩者。因此本人認(rèn)為在實(shí)質(zhì)性證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，實(shí)際出資的效力居于首位，出資證明書次之。當(dāng)然這種標(biāo)準(zhǔn)并不是絕對(duì)的。
在國外，股東資格的認(rèn)定主要采用復(fù)合型，既注重實(shí)質(zhì)要件又注重形式要件，將實(shí)質(zhì)要件和形式要件相結(jié)合，取長(zhǎng)補(bǔ)短。既從實(shí)質(zhì)上尊重當(dāng)事雙方合意，尊重公司自治，又從市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)整體角度考慮交易秩序和安全，符合立法要求。我國可以借鑒國外的立法原則，選擇復(fù)合型模式來分情形進(jìn)行認(rèn)定，如果采用“一刀切”的方法，則難以在多方利益間尋求平衡。在法律缺乏明確規(guī)定的前提下，關(guān)于股東資格的判斷最終要服務(wù)于司法實(shí)踐的需要。（作者單位：四川大學(xué)法學(xué)院）
參考文獻(xiàn)
[1]朱慈蘊(yùn)：《公司法原論》[M]，清華大學(xué)出版社，2011年版；
股東資格，也稱為股東身份，是指發(fā)起人或投資者能否成為公司股權(quán)的所有者，是股東行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。股權(quán)只有在公司成立后才具備現(xiàn)實(shí)意義，因此股東資格的認(rèn)定當(dāng)以有限責(zé)任公司的成立和存續(xù)為前提和基礎(chǔ)。一般而言，在有限責(zé)任公司成立后，發(fā)起人或投資者會(huì)理所當(dāng)然的具有股東資格。但在司法實(shí)踐中，對(duì)當(dāng)事人是否具備股東資格的糾紛經(jīng)常發(fā)生，當(dāng)事人是否享有股權(quán)也處于不確定狀態(tài)，影響了公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。
針對(duì)這種現(xiàn)象，司法實(shí)踐采取多樣的標(biāo)準(zhǔn)來確定股東的資格，這往往導(dǎo)致相同的糾紛往往出現(xiàn)不同的結(jié)果，影響了司法的權(quán)威性。既然股東作為有限責(zé)任公司的成員，股東資格是公司成立的產(chǎn)物，那么對(duì)股東資格的認(rèn)定應(yīng)該從有限責(zé)任公司的性質(zhì)出發(fā)。
一、有限責(zé)任公司的合同性質(zhì)
公司的契約理論認(rèn)為，有限責(zé)任公司是一系列合同的鏈接，在有限責(zé)任公司中，公司與股東之間、股東與股東之間、公司與債權(quán)人之間、公司與供應(yīng)商和消費(fèi)者之間，都存在著各種形式的合同的關(guān)系，包括口頭的和書面的、顯性和隱性的、明示的和默示的各種合同。
公司的合同理論提出以來，逐漸在兩大法系國家得到認(rèn)可，而我國對(duì)公司合同理論也逐漸接受。與之相對(duì)的是對(duì)公司本質(zhì)的法理分析，學(xué)界主要有三種學(xué)說即公司實(shí)在說、公司擬制說和公司否認(rèn)說。
否認(rèn)說徹底否認(rèn)公司的法律人格，已經(jīng)遭到學(xué)術(shù)界的否定和立法的摒棄，實(shí)在說和擬制說由于各具合理性而在學(xué)理和公司法實(shí)踐中發(fā)揮著作用。盡管實(shí)在說和擬制說存在分歧，但都認(rèn)為公司是由人和財(cái)產(chǎn)集合而成的“實(shí)體”。公司的設(shè)立要有制定法的依據(jù)，但制定法不是憑空擬制出法律人格來，而是經(jīng)濟(jì)生活當(dāng)中已經(jīng)存在一個(gè)個(gè)實(shí)實(shí)在在的組織體。1994年通過的公司法堅(jiān)持公司“實(shí)體”的立場(chǎng)，對(duì)公司的設(shè)立和運(yùn)作進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，整部公司法的規(guī)范幾乎是強(qiáng)行性規(guī)范，而沒有任意性規(guī)范和賦權(quán)性規(guī)范，體現(xiàn)了國家對(duì)公司的管制思維。公司的自治空間極其狹窄，而國家干預(yù)的力度過大，公司的創(chuàng)造性和主動(dòng)性受到抑制，阻礙了公司組織的創(chuàng)新。
隨著對(duì)公司合同性質(zhì)認(rèn)識(shí)逐漸加深，2005年修改后的公司法接受和融合了公司的合同理念，公司法中的任意性規(guī)范和賦權(quán)性規(guī)范大幅度增加，強(qiáng)制性規(guī)范減少，公司的自治空間得到了極大的拓展，國家干預(yù)力度減少，公司章程的作用受到重視。
對(duì)公司合同而言，它具備民事契約的一般特征，體現(xiàn)了發(fā)起人或股東之間的合意，但它又有一定的特殊性。首先，公司合同是長(zhǎng)期合同，民事合同大都是一錘子買賣。公司合同從公司設(shè)立到公司的存續(xù)期間一直存在，在長(zhǎng)期合同中，股東才會(huì)愿意投入資金、實(shí)物和時(shí)間，而不會(huì)出現(xiàn)短期行為和機(jī)會(huì)主義行為。其次，公司合同是復(fù)數(shù)合同，公司合同更多的表現(xiàn)為多數(shù)人之間的合同，而不僅是雙方的合同。對(duì)多數(shù)人的合同而言，合同各方對(duì)權(quán)利義務(wù)的規(guī)定會(huì)需要更多的討價(jià)還價(jià)、需要更多的妥協(xié)，而且一旦達(dá)成協(xié)議后，變更合同內(nèi)容的難度會(huì)加大，這有利于合同的穩(wěn)定性。再次，公司合同是多面性合同。多面性合同是指公司合同的內(nèi)容是十分豐富的。在公司合同中，股東需要對(duì)公司權(quán)力配置、盈余分配、表決程序和方式、股東退出等事項(xiàng)做出規(guī)定，并且在公司存續(xù)過程中，需要與時(shí)俱進(jìn)的對(duì)相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行修改，體現(xiàn)了一般民事合同少有的豐富性和動(dòng)態(tài)性。最后，公司合同的表現(xiàn)形式呈現(xiàn)出多樣化特征。公司合同的載體既有發(fā)起人協(xié)議、公司章程等書面文件，還有公司運(yùn)作中股東就特定事項(xiàng)進(jìn)行決策的投票機(jī)制。
就投票機(jī)制而言，它承載著合同的功能。由于有限理性和不確定的存在，發(fā)起人或股東就不可能對(duì)涉及公司事務(wù)的所有方面做出詳盡的規(guī)定，但是公司運(yùn)作當(dāng)中出現(xiàn)各種各樣的事項(xiàng)，這些事項(xiàng)會(huì)影響到各方的權(quán)利義務(wù)，影響到風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)和收益的分配，如果不對(duì)這些事項(xiàng)做出規(guī)定，發(fā)起人或股東甚至第三人的權(quán)利義務(wù)得不到明確，公司就不能順暢的運(yùn)轉(zhuǎn)，而通過投票機(jī)制，各方的權(quán)利義務(wù)將得到界定。誠如學(xué)者所言：“對(duì)于股東而言，有權(quán)投票即意味著有權(quán)對(duì)合約未予明確的事項(xiàng)做出決議，不管這種合約是通過公司章程予以明確，還是通過法律的一體化供給來獲得。”
既然公司是一系列合同的鏈接，那么公司法的價(jià)值又體現(xiàn)在哪呢？具體而言，公司法對(duì)公司合同的價(jià)值體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：公司合同的模本機(jī)制和公司合同的漏洞補(bǔ)充機(jī)制。
就公司合同的模本機(jī)制而言，在有限責(zé)任公司的實(shí)踐中，從設(shè)立到運(yùn)作，存在大量的相似事項(xiàng)，如公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)立、公司機(jī)關(guān)的權(quán)力分配、表決方式等，這些事項(xiàng)幾乎是所有的發(fā)起人或股東在設(shè)立和運(yùn)作公司時(shí)都需經(jīng)歷的，有公司法來提供這些條款可以使發(fā)起人或股東省去了協(xié)商談判和妥協(xié)的成本，大大地提高了效率。另外由于公司規(guī)則具有類似于國防的公共物品特征，公共物品具有非競(jìng)爭(zhēng)性和非排他性的特點(diǎn)，在公共物品的使用中會(huì)出現(xiàn)搭便車的問題，即利用了公司規(guī)則卻不用付出代價(jià)，這樣使得律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所和投資銀行等盈利機(jī)構(gòu)即時(shí)具備制定公司規(guī)則的能力，也沒有經(jīng)濟(jì)動(dòng)因去制定，所以只能由國家以公司法的形式來提供。
就公司合同的漏洞補(bǔ)充機(jī)制而言，由于人的有限理性和未來的不確定性，發(fā)起人（股東）無法事先對(duì)未來各方的權(quán)利義務(wù)做出審慎的、詳盡的安排，因此公司合同是不完備的，這樣在不確定事件發(fā)生時(shí)，合同各方可能會(huì)就權(quán)利義務(wù)重新協(xié)商，有時(shí)損失已經(jīng)發(fā)生，合同各方還必須就責(zé)任分擔(dān)進(jìn)行談判，合同各方具有“多享利益少擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的傾向，事后得協(xié)商談判必定是艱難的，這樣會(huì)產(chǎn)生大量的交易成本。公司法為此事先提供了一些規(guī)則來做合同的補(bǔ)充，這些規(guī)則不是任意的制定，而是假設(shè)在交易成本很低的情形下，合同各方本著利益最大化，在事前也會(huì)詳細(xì)規(guī)定的規(guī)則。
二、股東資格認(rèn)定的合同標(biāo)準(zhǔn)
既然有限責(zé)任公司作為合同的鏈接，股東作為合同的一方，具備有限責(zé)任公司合同主體的相應(yīng)地就具備股東的資格。在公司的設(shè)立、成立及日后的運(yùn)作當(dāng)中，合同的脈絡(luò)貫穿始終。在股東們打算出資設(shè)立公司時(shí)，復(fù)數(shù)股東之間形成了交互一致的意思表示，這交互一致的意思表示便凝結(jié)在發(fā)起人協(xié)議當(dāng)中。發(fā)起人協(xié)議是在公司設(shè)立過程中規(guī)范發(fā)起人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。在發(fā)起人協(xié)議上簽名蓋章的當(dāng)事人，除非其在公司設(shè)立前經(jīng)過其他發(fā)起人的同意退出，在公司設(shè)立后其將會(huì)自然而然的成為股東，具備股東資格。在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人在發(fā)起人協(xié)議的基礎(chǔ)上，制定了公司的章程，章程中記載每個(gè)股東的姓名或名稱、出資份額、出資形式和出資時(shí)間，并有每個(gè)股東的簽名和蓋章，那些在章程上簽名和蓋章的當(dāng)事人便具備了股東的資格。在公司成立后，公司的活動(dòng)也體現(xiàn)的股東們的交互合意。公司法規(guī)定對(duì)公司的重大事件的決策權(quán)由股東會(huì)行使，應(yīng)該看到股東會(huì)的決定一般要求是多數(shù)決，這種多數(shù)決的決策機(jī)制正體現(xiàn)了大多數(shù)股東之間意思的合意，對(duì)其他的少數(shù)股東而言，雖然他們的聲音在多數(shù)決的機(jī)制下被淹沒，但是這部分持異議股東的意見沒有被反映到公司的決策中的事實(shí)并不表明公司的決策就不是全部股東的交互合意，因?yàn)槭虑霸谕顿Y設(shè)立公司并同意公司的多數(shù)決策機(jī)制的時(shí)候，股東們?cè)谑孪榷家呀?jīng)放棄了公司的任何一項(xiàng)決策都要一致的合意這樣苛刻的標(biāo)準(zhǔn)，這是一種為使公司順利運(yùn)轉(zhuǎn)和富有效率的妥協(xié)，其實(shí)這種妥協(xié)在事前是經(jīng)過每一位股東所默認(rèn)的，這也是一種合意，因?yàn)椴煌舛鄶?shù)決的投資者可以“用腳投票”，放棄投資。
在公司存續(xù)期間，由于各種原因，原有股東要退出公司時(shí)，經(jīng)股東各方同意，該退出股東就喪失了股東的資格，章程中刪去該股東的事項(xiàng)以確證這一事實(shí)。當(dāng)有新股東加入時(shí)，需要經(jīng)過股東會(huì)的批準(zhǔn)，批準(zhǔn)就表明原有股東對(duì)新加入股東的認(rèn)可，因此，批準(zhǔn)這一事實(shí)即可表明新加入者具備股東資格。
對(duì)股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)上，學(xué)界提出了多種標(biāo)準(zhǔn)，有出資、公司章程記載、股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記以及出資證明書，并且將上述標(biāo)準(zhǔn)劃分為形式標(biāo)準(zhǔn)和實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，并且認(rèn)為“形式條件的功能是對(duì)外的，是為使相對(duì)人易于判斷和辨識(shí)，它在與公司以外的第三人的爭(zhēng)議中對(duì)于股東資格的認(rèn)定比實(shí)質(zhì)條件更有意義，其中工商部門的登記公示性最強(qiáng)，故優(yōu)于其他形式條件；實(shí)質(zhì)條件的功能主要是對(duì)內(nèi)的，用于確定股東之間的權(quán)利義務(wù)，在解決股東之間的爭(zhēng)議時(shí)其意義優(yōu)于形式特征，其中，股東簽署章程行為反映行為人作為公司股東的真實(shí)意思表示，因此其又優(yōu)于其他實(shí)質(zhì)條件。”但在兩者的外延的劃分上，不同的學(xué)者的看法卻也不盡相同。出資、出資證明書、股東名冊(cè)記載以及工商登記作為股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，存在一定的局限性。
（一）出資
在公司的注冊(cè)資本上，新舊公司法經(jīng)歷了從法定資本制到折中資本制的轉(zhuǎn)變，轉(zhuǎn)變的背景是公司的信用經(jīng)歷了資本信用到資產(chǎn)信用的轉(zhuǎn)變，人們對(duì)公司的信用，不再注重靜態(tài)的注冊(cè)資本，更加注重公司運(yùn)行中動(dòng)態(tài)的資產(chǎn)。即使在法定資本制下，只要股東們的出資符合公司法對(duì)最低注冊(cè)資本金的要求，即使沒有達(dá)到公司章程上寫明的注冊(cè)資本，公司還是成立的，只不過是一種瑕疵的設(shè)立。在這種情形下，沒有出資的股東依然具備股東資格，但他要承擔(dān)填補(bǔ)出資的責(zé)任和對(duì)其他已足額出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。在折中資本制下，由于對(duì)注冊(cè)資本金繳納的規(guī)定更寬松了，新《公司法》允許股東分期繳納出資，《公司法》第26條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。假設(shè)有五個(gè)股東設(shè)立一個(gè)注冊(cè)資本為三十萬元的公司，實(shí)行分期繳納，這五個(gè)股東約定由其中一個(gè)股東出資，這樣即使其他四個(gè)股東沒有出資，在公司成立后，依然具備股東資格，這時(shí)就更應(yīng)該承認(rèn)即使是尚未出資的股東，其原因就在于股東之間已經(jīng)就出資達(dá)成合意，且出資符合法律的規(guī)定，那么為出資股東具備股東資格也是理所當(dāng)然的。在一人公司的情形下，若股東出資達(dá)不到法定數(shù)額，就應(yīng)否定其股東資格，因?yàn)橐蝗斯就顿Y者承擔(dān)的是有限責(zé)任，法律規(guī)定相對(duì)較高的法定最低數(shù)額和一次性繳納是為了保護(hù)交易相對(duì)人的利益，出資達(dá)不到法定數(shù)額，不利于保護(hù)交易相對(duì)人，因此公司就不能成立，那么股東資格也無從談起。
（二）出資證明書
有限責(zé)任公司出資證明書，是有限公司成立后，由公司向股東簽發(fā)的證明其出資相關(guān)權(quán)利的證書。首先，從出資證明書的內(nèi)容和作用來看，出資證明書具有出資憑證的性質(zhì)，對(duì)于證明股東出資具有無可懷疑的證據(jù)力。其次，出資證明書是表彰有限公司股東的股東權(quán)的證書。出資證明書僅僅是表明了股東已經(jīng)向公司出資，但是出資證明書不能作為表彰有限公司股東的股東權(quán)的證書。股東出資不是股東資格的必要條件，也不是股東資格的充分條件，作為出資證明的出資證明書當(dāng)然也不能作為股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。尚未出資的股東不能獲得出資證明書，但他們已經(jīng)具備股東資格。實(shí)踐中經(jīng)常發(fā)生的是，股東出資后公司成立，但公司沒有簽發(fā)出資證明書，此時(shí)也不能以沒有出資證明書否認(rèn)股東資格。
即使股東獲得出資證明書，是否就能夠享有與出資證明書上相應(yīng)的權(quán)利呢？答案是否定的。因?yàn)槌鲑Y額和出資形式作為公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，章程中已經(jīng)明確注明了股東的出資額和出資形式，出資證明書只是對(duì)章程的重復(fù)，特別是，對(duì)某一股東而言，倘若章程上記載的出資額和出資證明書上記載的出資數(shù)額不一致時(shí)，該如何確定出資額對(duì)股東的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要，此時(shí)就只能根據(jù)公司章程來確定出資數(shù)額和出資形式，因?yàn)檎鲁淌枪蓶|共同討論制定的，而出資證明書只是公司為管理上的便利而出具的。實(shí)踐中，經(jīng)常發(fā)生的情形是，在有限責(zé)任公司的經(jīng)營(yíng)過程中，股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，并相應(yīng)修訂了公司章程，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓人的出資證明書并沒有注銷，此時(shí)出資證明書就不具備確證股東資格的作用。
（三）股東名冊(cè)記載
股東名冊(cè)是記載各股東自然狀況和出資額、出資日期等情況的文件，是公司的重要材料之一。股東名冊(cè)對(duì)于不同類型的公司的意義是不同的，對(duì)于開放性的股份有限公司特別是上市公司而言，由于其股份處于不斷的流通過程中，股東處于變化之中，股東名冊(cè)對(duì)于公司在分派股息紅利、召開股東大會(huì)等事宜時(shí)確定股東具有重要意義，可以說股東名冊(cè)于股份公司而言具有一種管理上的便利功能。對(duì)于那些不在股東名冊(cè)上記載但卻持有公司的股份的投資者，股份公司也不能否認(rèn)其股東身份，只是這些投資者在獲取股息紅利、出席股東大會(huì)等權(quán)利受到一定的限制。
對(duì)有限責(zé)任公司而言，股東名冊(cè)卻不具備管理上的作用。公司章程上已經(jīng)清楚地記載了股東的姓名和簽章，就不再需要股東名冊(cè)畫蛇添足了。對(duì)于股東名冊(cè)上記載某人為股東，而該人非發(fā)起人協(xié)議的簽署者，在章程中也沒有記載該人的姓名和簽章，不能就此認(rèn)定該人為股東，而應(yīng)由公司的其他股東的共同來認(rèn)定，倘若其他股東認(rèn)可，那么該人就為股東；其他股東不認(rèn)可，該人就不能成為股東。倘若股東名冊(cè)上沒有記載某人為股東，但公司章程已經(jīng)記載，此時(shí)就應(yīng)認(rèn)定其為股東。因此臺(tái)灣學(xué)者楊與齡先生認(rèn)為：“股東名冊(cè)者，公司記載股東及其出資事項(xiàng)，而設(shè)置之簿冊(cè)也。股東名單之備置，原為股單之發(fā)給或者股單之轉(zhuǎn)讓便利而設(shè)，現(xiàn)行公司法既規(guī)定應(yīng)將股東姓名、住所或者居所與各股東出資額，載明于章程，則股東名簿之設(shè)置，已無重大意義。”
（四）工商登記
在司法實(shí)踐中，經(jīng)常以工商注冊(cè)登記檔案中記載的股東姓名和名稱來確定股東的資格，此種做法值得商榷。
就商事登記而言，可以分為設(shè)權(quán)性登記和證權(quán)性登記兩種形式。設(shè)權(quán)性登記是一種創(chuàng)設(shè)權(quán)利的行政程序，具有授予權(quán)利或資格的效力，其登記效力適用的是登記生效主義，即未經(jīng)登記，該商事行為不生效，因而無從取得相應(yīng)的權(quán)利或資格；而證權(quán)性登記僅具有證明權(quán)利的效果，并沒有創(chuàng)設(shè)權(quán)利的作用，其登記適用的是登記對(duì)抗主義，即未經(jīng)登記不會(huì)導(dǎo)致商事行為的無效或失效，只是該事項(xiàng)不會(huì)產(chǎn)生對(duì)抗第三人的效果。在我國公司法實(shí)踐中，在公司設(shè)立時(shí)，《公司登管理記條例》第9條規(guī)定：公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、住所、法定代表人姓名、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、公司類型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。這就表明股東身份是工商登記的事項(xiàng)，但這一事實(shí)并不表明工商登記就是股東資格的獲取條件。因?yàn)椤豆镜怯浌芾項(xiàng)l例》第20條規(guī)定，在公司進(jìn)行工商登記時(shí)必須提交公司章程，也就是說章程在登記時(shí)須歸檔，章程歸檔是工商登記和取得法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的絕對(duì)要件，既然章程中已有了股東的姓名或名稱，那么登記時(shí)的股東姓名或者名稱就僅具有對(duì)外公示的作用，因?yàn)楣井吘怪皇且粋€(gè)私法主體，股東間對(duì)股東資格的確認(rèn)也畢竟只是他們的內(nèi)部事務(wù)，交易相對(duì)人是無法知曉的，或者交易相對(duì)人需要花費(fèi)大量的交易成本來了解股東間的關(guān)系，這樣即使交易是有利可圖的，但可能交易所得的收益還比不上花費(fèi)的搜尋成本。交易相對(duì)人為增加交易的可預(yù)測(cè)性和收益，都希望公司的股東構(gòu)成是明確的和值得信任的，因此就需要運(yùn)用國家公權(quán)力的公信力，在工商登記中注明股東的姓名或名稱，以對(duì)社會(huì)公眾起到公示的作用，從而維護(hù)交易相對(duì)人的利益，減少交易成本，維護(hù)交易秩序。
同時(shí)在公司設(shè)立后出現(xiàn)增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司登記條例要求進(jìn)行登記。實(shí)踐中，對(duì)發(fā)生增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓而尚未登記的，新出資人和股權(quán)受讓人是否具備股東資格，司法實(shí)踐也往往傾向于否認(rèn)，這也是值得商榷的。對(duì)增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓而言，都是經(jīng)過股東會(huì)批準(zhǔn)的，各方對(duì)增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)已經(jīng)形成了交互合意，因此增資人和股權(quán)轉(zhuǎn)讓都已經(jīng)具備了股東資格，但是為保護(hù)交易相對(duì)人的利益和維護(hù)交易秩序，應(yīng)責(zé)成公司及時(shí)進(jìn)行變更，以后登記更真實(shí)的反映公司現(xiàn)實(shí)。
三、合同認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的運(yùn)用
（一）冒名股東的股東資格
所謂冒名股東，是指虛構(gòu)法律主體或者盜用他人名義持有股權(quán)者。按照民法理論，法律行為的有效要求主體適格和意思表示真實(shí)，締結(jié)公司合同的參與方要具備股東資格，也必須具備適法的資格和真實(shí)有效的意思表示。對(duì)于虛構(gòu)的自然人和法人，既沒有合法的主體資格，更不會(huì)有真實(shí)有效的意思表示，所以不可能具備股東資格。對(duì)于盜用他人名義持有股權(quán)自然也不能擁有股東資格。對(duì)盜用者來說，既然他盜用別人的名義也就表明他也沒有成為股東的意思表示倘若被盜用者進(jìn)行追認(rèn)，并且得到其他股東的同意，被盜用者也可成為股東，并應(yīng)進(jìn)行章程的修改和工商登記的變更。
（二）隱名投資人的股東資格
隱名投資人是實(shí)際出資但不以自己的名義而由他人的名義代持股份的人，他人代為持有股份，該他人是顯名股東。在對(duì)隱名投資人的股東資格認(rèn)定上，有“實(shí)質(zhì)說”和“形式說”兩種學(xué)說。
實(shí)質(zhì)說認(rèn)為實(shí)際出資的隱名投資人為法律股東，而形式說則堅(jiān)持顯名股東為法律股東并否認(rèn)隱名投資人的股東資格；并且有學(xué)者認(rèn)為，在處理股東和公司之間的關(guān)系是適用實(shí)質(zhì)說，而在隱名投資人、顯名股東與公司外的第三人之間的關(guān)系時(shí)適用形式說。
在處理隱名投資人、顯名股東誰是法律股東的問題上，也應(yīng)堅(jiān)持合同的觀點(diǎn)。對(duì)于隱名投資人和顯名股東之間的代持股協(xié)議，倘若公司其他股東知曉和同意代持股協(xié)議的存在，認(rèn)可顯名股東的存在，就應(yīng)以隱名投資人為法律股東，此時(shí)顯名股東處于人的地位；倘若公司其他股東并不知曉代持股協(xié)議的存在，甚至?xí)r候知曉就不會(huì)同意代持股協(xié)議的，就應(yīng)以顯名股東為法律股東，畢竟此時(shí)其他股東同顯名股東之間存在合意，此種情形下，隱名投資人和顯名股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系通過代持股協(xié)議來解決。在對(duì)外關(guān)系上，應(yīng)以工商登記為參照，因?yàn)槿缜八觯谌艘彩菬o從知曉代持股協(xié)議存在的。實(shí)踐中常常發(fā)生的問題是，當(dāng)獲益時(shí)，隱名投資人會(huì)積極主張權(quán)利，此時(shí)倘若隱名投資人能證明代持股協(xié)議的存在和公司知曉及認(rèn)可的事實(shí)，隱名投資人就是法律股東，獲得應(yīng)得的利益；倘不能證明時(shí)，顯名股東就是法律股東。但當(dāng)承擔(dān)責(zé)任時(shí)，隱名投資人往往否認(rèn)自己是股東來逃避責(zé)任，此時(shí)倘若顯名股東能證明代持股協(xié)議的存在和公司知曉及認(rèn)可的事實(shí)，隱名投資人就是法律的股東，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；倘不能證明時(shí)，顯名股東就是法律股東，因?yàn)轱@名股東在同意以“股東”的名義出現(xiàn)時(shí)，就應(yīng)該知道其有可能要承擔(dān)一定的風(fēng)險(xiǎn)，“天下沒有免費(fèi)的午餐”。將證明代持股協(xié)議的存在和公司知曉及認(rèn)可的事實(shí)的責(zé)任配置給主張權(quán)利的一方，通過這樣的舉證責(zé)任分配使得收益與風(fēng)險(xiǎn)相適應(yīng)，達(dá)致法律的公平正義。
（三）干股股東的股東資格
干股股東就是實(shí)際上并未出資，由于自身具備的特殊技能或者擁有特殊的資源受到其他股東或公司的青睞，由其他股東或公司贈(zèng)與股權(quán)的股東。我們已經(jīng)論述出資不能成為股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，干股股東盡管沒有出資，但是他與其他股東們已經(jīng)達(dá)成了交互合意，因此干股股東具備股東資格是毋庸置疑的。但這一合意的前提是不得違背社會(huì)公共利益和國家的廉政制度，對(duì)于官員利用手中的權(quán)力而獲得干股的情形，股東資格是不能夠予以確認(rèn)的。既然干股股東獲得了股權(quán)，那么他也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其權(quán)利相應(yīng)得義務(wù)，就公司發(fā)生對(duì)外的債務(wù)時(shí)，就應(yīng)與其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，而不能以自己尚未出資不享有股東資格來逃避義務(wù)和責(zé)任。
（四）股東資格的繼承問題
對(duì)于股東資格的繼承問題，學(xué)界討論很多，實(shí)踐中股東資格繼承的糾紛也很多，學(xué)者們提出了多種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，繼承人可以不受限制的取得股東資格，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，繼承人不能直接取得股東資格，被繼承人在公司中的所享有的財(cái)產(chǎn)利益可由繼承人直接繼承，但被繼承人在公司中的身份是不能繼承的。
由于爭(zhēng)議較多，導(dǎo)致操作標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。修改后的《公司法》第76條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”這一規(guī)定較好的解決了股東資格的繼承糾紛問題。
該條款明確的表達(dá)公司合同的理念，將股東資格的認(rèn)定交給了公司章程，同時(shí)在公司章程沒有做出規(guī)定時(shí)，公司法承擔(dān)著漏洞補(bǔ)充的功能，規(guī)定由合法繼承人可以繼承股東資格。在對(duì)股東資格繼承的問題上，公司章程可以做出排除繼承人繼承股東資格的規(guī)定，也可以規(guī)定繼承人繼承股東資格必須經(jīng)多數(shù)的股東同意（三分之二或四分之三），也可以限定由某一特定繼承人繼承股權(quán)，這樣規(guī)定的有效性是毋庸置疑的，因?yàn)橛邢薰臼呛贤逆溄樱菊鲁淌枪蓶|間共同意志的體現(xiàn)。
倘若股東事前在公司章程中對(duì)股東資格做出排除或者限制的規(guī)定，表明股東們已經(jīng)明確放棄讓繼承人直接繼承股東資格的權(quán)利，是各方事先的一種妥協(xié)。同時(shí)我們也應(yīng)該看到，有限責(zé)任公司是任何公司，股東之間存在著特殊的信任關(guān)系，當(dāng)某一股東死亡時(shí)，這種信任關(guān)系便會(huì)喪失，而很難被繼承人所繼承。當(dāng)多數(shù)股東同意繼承人成為股東或者鎖定某一特定繼承人為股東時(shí)，表明股東們認(rèn)可該繼承人成為股東時(shí)，彼此間的信任關(guān)系不被破壞，合作仍然會(huì)繼續(xù)，這也再一次驗(yàn)證合同進(jìn)路在股東資格認(rèn)定上的有效性。
四、結(jié)論
盡管公司法實(shí)踐中，對(duì)股東資格的認(rèn)定存在多種標(biāo)準(zhǔn)，但這些標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一導(dǎo)致司法操作上的困難和矛盾，因此檢討這些標(biāo)準(zhǔn)是必要的。合同進(jìn)路具有內(nèi)在的邏輯融慣性，切合有限公司的本質(zhì)，在股東資格的認(rèn)定上能夠解決同樣糾紛不同結(jié)果的問題，是一條可以嘗試和操作的進(jìn)路。
參考文獻(xiàn)：
1、楊忠孝.契約法視野下的公司[J].法學(xué),2003(7).
2、(美)弗蘭克?伊斯特布魯克,丹尼爾?費(fèi)希爾著;張建偉,羅培新譯.公司法的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)[M].北京大學(xué)出版社,2005.
3、羅培新.公司法的合同路徑與公司法規(guī)則的正當(dāng)性[J].法學(xué)研究,2004(2).
4、范健.商法教學(xué)案例[M].法律出版社,2004.
5、王保樹,崔勤之.中國公司法原理[M].社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社,1998.
6、楊與齡.新版商事法要論[M].三民書局,1984.
新《公司法》改原來的法定資本制折中的授權(quán)資本制,規(guī)定有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額,注冊(cè)資本的其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。
2、驗(yàn)資
所有股東繳納出資后,必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。
3、設(shè)立登記
股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后,由全體股東指定的代表或者共同委托的人向公司登記機(jī)構(gòu)報(bào)送登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件,申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。登記機(jī)關(guān)對(duì)符合條件的,予以登記,發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照。自執(zhí)照簽發(fā)之日起公司成立。
4、簽發(fā)出資證明書
有限責(zé)任公司成立后,應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書也稱股單,是證明股東已繳納出資額的法律文件。
有限責(zé)任公司的成立條件
1、到工商局做名稱預(yù)先核準(zhǔn),如果核準(zhǔn)后名字有效期為6個(gè)月;
2、租賃辦公地址,提供房產(chǎn)證復(fù)印件和租賃協(xié)議原件;
3、到工商局的指定銀行辦理入資手續(xù),打入注冊(cè)資金,一般設(shè)計(jì)公司10-50萬元的注冊(cè)資金即可,一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資金為10萬元,兩人股東以上的話最低注冊(cè)資金為人民幣30萬元(原法);新法取消了按照公司經(jīng)營(yíng)內(nèi)容區(qū)分最低注冊(cè)資本額的規(guī)定;允許公司按照規(guī)定的比例在2年內(nèi)分期繳清出資,投資公司從寬規(guī)定可以在5年內(nèi)繳足;將最低注冊(cè)資本額降至人民幣3萬元;
4、入資后到會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告;
5、向工商局提供企業(yè)設(shè)立申請(qǐng)表,包含法人代表身份證復(fù)印件、照片、簡(jiǎn)歷、股東身份證復(fù)印件,及全體投資人的親筆簽字、公司章程、股東會(huì)決議;
6、工商局受理后1周內(nèi)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照;
7、拿到營(yíng)業(yè)執(zhí)照后到技術(shù)監(jiān)督局辦理組織機(jī)構(gòu)代碼證書;
1、了解出質(zhì)人及擬質(zhì)押股權(quán)的有關(guān)情況：仔細(xì)審查有限責(zé)任公司章程中是否有對(duì)股東禁止股權(quán)質(zhì)押和時(shí)間上的特殊規(guī)定；在公司章程中核實(shí)出質(zhì)人的身份名稱、出資方式、金額等相關(guān)信息以及出質(zhì)人應(yīng)出具對(duì)擬質(zhì)押的股權(quán)未重復(fù)質(zhì)押的證明；出質(zhì)人應(yīng)提供有會(huì)計(jì)事務(wù)所對(duì)其股權(quán)出資而出具的驗(yàn)資報(bào)告；出質(zhì)人的出資證明書；
2、出質(zhì)人的股權(quán)須有該公司股東過半數(shù)以上同意出質(zhì)的決議；
3、出質(zhì)人簽訂股權(quán)質(zhì)押合同，并將出資證明書交給質(zhì)押權(quán)人；
4、將該股權(quán)已經(jīng)質(zhì)押，不能再轉(zhuǎn)讓和重復(fù)質(zhì)押股權(quán)，注明在公司章程和記載于股東名冊(cè)中，并到工商行政管理部門辦理股權(quán)出質(zhì)登記。
（來源：文章屋網(wǎng) ）