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篇（1）

根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》金融服務(wù)附錄（AnnexonFinancialServices）的界定，保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易涵蓋如下以下一些保險(xiǎn)及與保險(xiǎn)有關(guān)的商業(yè)性活動(dòng)：[1]

1、直接保險(xiǎn)（包括共同保險(xiǎn)），又可細(xì)分為人壽保險(xiǎn)（lifeinsurance）和非人壽保險(xiǎn)（non-lifeinsurance）這兩類保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。

2、再保險(xiǎn)（reinsurance）和轉(zhuǎn)分保（retrocession）

3、保險(xiǎn)中介（insuranceintermediation），如保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)（brokerage）和保險(xiǎn)（agency）。

4、輔保險(xiǎn)服務(wù)（servicesauxiliarytoinsurance），如咨詢、精算、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估及理賠服務(wù)等。

GATS金融服務(wù)附錄的上述界定涵蓋了現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域幾乎所有的盈利性保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，至于非盈利性及帶有國(guó)家強(qiáng)制性的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，如養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，則不在GATS的規(guī)范范圍內(nèi)。因?yàn)镚ATS第一條第1款（b）項(xiàng)明確規(guī)定，政府當(dāng)局為實(shí)施其職能所需的服務(wù)，不在GATS調(diào)整的范圍內(nèi)，同條同款（c）項(xiàng)進(jìn)一步補(bǔ)充說(shuō)明了所謂“政府當(dāng)局為實(shí)施其職能所需的服務(wù)”，系指既不是商業(yè)性質(zhì)的，又不與任何一種或多種服務(wù)相競(jìng)爭(zhēng)的各項(xiàng)服務(wù)。毫無(wú)疑問(wèn)，社會(huì)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)乃各國(guó)政府當(dāng)局為實(shí)施社會(huì)保障職能而提供的公共，其與商業(yè)保險(xiǎn)并無(wú)直接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，因而屬于“政府當(dāng)局為實(shí)施其職能所需的服務(wù)”，不在GATS的調(diào)整范圍內(nèi)。更何況社會(huì)保險(xiǎn)具有較強(qiáng)的屬地性和屬人性，根本不存在進(jìn)行國(guó)際服務(wù)貿(mào)易的現(xiàn)實(shí)可能性，故GATS金融服務(wù)附錄將其摒棄在保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易的內(nèi)容之外。

根據(jù)保險(xiǎn)服務(wù)的提供者或接受者是否需要在國(guó)家間進(jìn)行位移，可將保險(xiǎn)服務(wù)劃分為四種類型：

1、從一成員方境內(nèi)向另一成員方境內(nèi)提供保險(xiǎn)服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易的提供者或接受者均不發(fā)生位移，故亦稱為“跨境提供”（cross-bordersupply）。在這種服務(wù)方式中，保險(xiǎn)服務(wù)的提供者和接受者有一定的地域差距，服務(wù)的提供方式有些類似于貨物貿(mào)易或與貨物貿(mào)易有著密切的聯(lián)系，如甲國(guó)的保險(xiǎn)公司為售往乙國(guó)并在乙國(guó)使用的汽車提供車輛保險(xiǎn)。隨著營(yíng)銷水平和信息技術(shù)的發(fā)展，在不需要與貨物貿(mào)易相伴生的情況下，保險(xiǎn)公司也能跨境提供一定的保險(xiǎn)服務(wù)，如甲國(guó)的保險(xiǎn)公司可通過(guò)甲國(guó)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)紀(jì)人或人在乙國(guó)提供保險(xiǎn)服務(wù)，在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)高度發(fā)達(dá)的今天，一些大型的保險(xiǎn)公司如英國(guó)的勞埃德公司（Lloyds）可在海外沒有分支機(jī)構(gòu)或子公司的情況下通過(guò)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行保險(xiǎn)產(chǎn)品的服務(wù)貿(mào)易。[2]

2、在一成員方境內(nèi)向另一成員方的服務(wù)消費(fèi)者提供服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易提供者不移動(dòng)，接受者發(fā)生位移，故又稱為“境外消費(fèi)”（consumptionabroad）。保險(xiǎn)業(yè)較常出現(xiàn)的境外消費(fèi)是當(dāng)?shù)乇ｋU(xiǎn)公司為來(lái)自國(guó)外的游客或商人提供諸如人身意外傷害保險(xiǎn)等保險(xiǎn)服務(wù)。

3、一成員方的保險(xiǎn)服務(wù)提供者通過(guò)在另一成員方的商業(yè)存在（commercialpresence）提供保險(xiǎn)服務(wù)。這是一種特殊的保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易方式，表面上看，這種服務(wù)貿(mào)易方式并不涉及人員的流動(dòng)，但實(shí)際上由于各國(guó)保險(xiǎn)服務(wù)水平的差異，具有貿(mào)易比較優(yōu)勢(shì)的保險(xiǎn)發(fā)達(dá)國(guó)家在保險(xiǎn)落后國(guó)家開拓市場(chǎng)，創(chuàng)設(shè)商業(yè)存在的同時(shí)，僅僅依靠雇傭當(dāng)?shù)厝瞬攀请y以充分發(fā)揮其比較優(yōu)勢(shì)的，還必須向商業(yè)存在注入大量的資本和人力資源，才能滿足業(yè)務(wù)拓展和穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)的需要。商業(yè)存在與其它保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易方式不同的特征在于一成員方的保險(xiǎn)服務(wù)提供者必須在另一成員方境內(nèi)設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)并通過(guò)該機(jī)構(gòu)提供保險(xiǎn)服務(wù)，因此以商業(yè)存在方式進(jìn)行的保險(xiǎn)服務(wù)不可避免地要涉及國(guó)際直接投資的市場(chǎng)準(zhǔn)入問(wèn)題。

4、一成員方的保險(xiǎn)服務(wù)提供者通過(guò)自然人在另一成員方境內(nèi)提供保險(xiǎn)服務(wù)，此類服務(wù)貿(mào)易方式中供應(yīng)者個(gè)人發(fā)生流動(dòng)，而服務(wù)接受者不移動(dòng)，故人們將這種服務(wù)提供方式稱為“自然人流動(dòng)”（movementofpersonnel）。保險(xiǎn)業(yè)中典型的自然人流動(dòng)如甲國(guó)的保險(xiǎn)人或保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人到乙國(guó)實(shí)地提供保險(xiǎn)或保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)服務(wù)。二、保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易的市場(chǎng)準(zhǔn)入

服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場(chǎng)準(zhǔn)入，是指一國(guó)通過(guò)實(shí)施各種法律和規(guī)章制度，對(duì)外國(guó)服務(wù)提供者及其服務(wù)進(jìn)入本國(guó)市場(chǎng)這一行為的管理與控制。GATS將市場(chǎng)準(zhǔn)入條款放在第三部分“具體承諾”中加以規(guī)定，表明服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的市場(chǎng)準(zhǔn)入對(duì)各締約方而言不是普遍的絕對(duì)的義務(wù)，而是一項(xiàng)具體承諾的義務(wù)，即這些義務(wù)只有在談判達(dá)成協(xié)議后列入成員國(guó)的市場(chǎng)準(zhǔn)入承諾表，才對(duì)該成員國(guó)具有法律拘束力。保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易自然也不例外。成員方一旦對(duì)保險(xiǎn)市場(chǎng)準(zhǔn)入義務(wù)做出承諾并附于該國(guó)市場(chǎng)準(zhǔn)入減讓表中，就必須保證其給予外國(guó)服務(wù)提供者的待遇不低于其在承諾表中所確定的待遇標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)GATS第16條第2款的規(guī)定，一成員方一經(jīng)承諾保險(xiǎn)市場(chǎng)準(zhǔn)入義務(wù)，便不得在保險(xiǎn)部門中采取和維持下列六項(xiàng)限制措施：（1）以數(shù)量配額、壟斷、排他提供者或經(jīng)濟(jì)需求測(cè)定要求的形式，限制保險(xiǎn)服務(wù)提供者的數(shù)量，如以許可證形式直接限制外資保險(xiǎn)公司的開業(yè)數(shù)量；（2）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測(cè)定要求的形式，限制保險(xiǎn)服務(wù)交易或資產(chǎn)總值，如直接限定外資保險(xiǎn)公司的業(yè)務(wù)量或資產(chǎn)總金額；（3）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測(cè)定要求的形式，限制保險(xiǎn)服務(wù)經(jīng)營(yíng)總量或按規(guī)定的數(shù)量單位表示的保險(xiǎn)服務(wù)產(chǎn)出總值，如對(duì)外資保險(xiǎn)公司的保費(fèi)收入總額或保險(xiǎn)市場(chǎng)份額做出限定；（4）以數(shù)量配額或經(jīng)濟(jì)需求測(cè)定要求的形式，限制特定保險(xiǎn)服務(wù)部門或服務(wù)提供者雇傭提供保險(xiǎn)服務(wù)所需自然人的總量，如限定外資保險(xiǎn)公司從業(yè)人數(shù)或保險(xiǎn)人的數(shù)額；（5）限制或要求保險(xiǎn)服務(wù)提供者通過(guò)特定類型的法律實(shí)體或合營(yíng)企業(yè)提供服務(wù)，如只允許合資保險(xiǎn)公司進(jìn)行保險(xiǎn)展業(yè)；（6）采取外國(guó)人最高持股比例、單獨(dú)或累計(jì)外資總值的規(guī)定，限制外資參與，典型的如不允許外資在保險(xiǎn)公司的持股比例超過(guò)50％。應(yīng)注意的是，以上這些否定性義務(wù)并非絕對(duì)性義務(wù)，只要一國(guó)在其承諾計(jì)劃表中予以說(shuō)明，它仍可以保留其中一項(xiàng)或幾項(xiàng)限制措施。

根據(jù)WTO《有關(guān)金融服務(wù)承諾的諒解書協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱《金融服務(wù)諒解》）的規(guī)定，各成員方在承諾維護(hù)國(guó)內(nèi)既有保險(xiǎn)服務(wù)管理現(xiàn)狀的前提下，還應(yīng)承擔(dān)如下市場(chǎng)準(zhǔn)入義務(wù)：

1、壟斷經(jīng)營(yíng)權(quán)的透明度要求及漸進(jìn)修正義務(wù)。每個(gè)成員方應(yīng)在其承諾的保險(xiǎn)服務(wù)時(shí)間表中列出現(xiàn)存的壟斷性經(jīng)營(yíng)權(quán)利，并努力消除或縮小其范圍。市場(chǎng)壟斷實(shí)質(zhì)是一種限制競(jìng)爭(zhēng)行為，理應(yīng)加以禁絕，但由于許多國(guó)家尤其是發(fā)展中國(guó)家保險(xiǎn)市場(chǎng)發(fā)育不全，市場(chǎng)主體單一，國(guó)有保險(xiǎn)企業(yè)的市場(chǎng)壟斷受經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平所限，顯然不能采取“令行禁止”的簡(jiǎn)單做法，故《金融服務(wù)諒解》對(duì)此給予充分諒解，只是要求成員方執(zhí)行透明度要求，并努力消除或縮小市場(chǎng)壟斷的范圍，從而給了相關(guān)國(guó)家足夠的緩沖期和回旋余地。

2、保險(xiǎn)開業(yè)權(quán)的保障。《金融服務(wù)諒解》規(guī)定任一成員方應(yīng)允許其它成員方保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)者在其境內(nèi)設(shè)立保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)或進(jìn)行商業(yè)性拓展，包括并購(gòu)現(xiàn)有的保險(xiǎn)企業(yè)。成員方可對(duì)保險(xiǎn)開業(yè)和擴(kuò)展設(shè)定一定的附加要求、條件或程序，但這些要求、條件或程序不得構(gòu)成對(duì)保險(xiǎn)開業(yè)的實(shí)質(zhì)性阻礙或違反GATS項(xiàng)下的其它義務(wù)。

3、新保險(xiǎn)服務(wù)的許可。新保險(xiǎn)服務(wù)是指在一成員方境內(nèi)任何保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)者所不提供的保險(xiǎn)服務(wù)，即所謂的“保險(xiǎn)創(chuàng)新”，包括對(duì)現(xiàn)有保險(xiǎn)服務(wù)的實(shí)質(zhì)性升級(jí)或更新，如開辦新險(xiǎn)種。《金融服務(wù)諒解》明確規(guī)定，對(duì)于其它成員方的金融服務(wù)提供者，一成員方應(yīng)允許其在本國(guó)境內(nèi)提供保險(xiǎn)創(chuàng)新服務(wù)。

4、保險(xiǎn)信息傳遞與處理。成員方不得采取措施阻礙保險(xiǎn)信息（包括以電子手段傳遞的數(shù)據(jù)資料）傳遞或處理，或是阻礙保險(xiǎn)設(shè)備的轉(zhuǎn)讓。其前提是這種信息傳遞、處理或設(shè)備轉(zhuǎn)讓是保險(xiǎn)服務(wù)提供者的正常商業(yè)行為所必需。這是與保險(xiǎn)開業(yè)權(quán)密切相關(guān)的一項(xiàng)禁止性義務(wù)，保險(xiǎn)企業(yè)的正常開業(yè)除了需要一定的資本、人員、場(chǎng)地外，一些重要的信息資料（如壽險(xiǎn)的精算資料）和關(guān)鍵的機(jī)器設(shè)備（如信息處理設(shè)備）對(duì)保險(xiǎn)公司的正常展業(yè)都是必不可少的。《金融服務(wù)諒解》的這一規(guī)定有助于預(yù)防成員方以禁止或限制保險(xiǎn)信息傳遞與處理的方式來(lái)變相阻礙外資保險(xiǎn)公司的開業(yè)或正常營(yíng)業(yè)，從而使“開業(yè)權(quán)”落空的規(guī)避行為。但這一規(guī)定并不限制成員方保護(hù)個(gè)人資料、個(gè)人隱私、個(gè)人記錄和金融秘密（FinancialPrivacy）的權(quán)利。

5、保險(xiǎn)服務(wù)人員的臨時(shí)準(zhǔn)入。依《金融服務(wù)諒解》第9條的規(guī)定，任一成員方應(yīng)允許正在境內(nèi)或已在境內(nèi)設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)的其它成員方保險(xiǎn)服務(wù)提供者的下列人員暫時(shí)入境：（1）對(duì)保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)者的保險(xiǎn)服務(wù)提供、控制與運(yùn)行所必不可少的具有信息獨(dú)占權(quán)的高級(jí)管理人員，如掌握保險(xiǎn)客戶名單的營(yíng)銷主管人員等；（2）保險(xiǎn)服務(wù)經(jīng)營(yíng)的專家，如高級(jí)企劃人員；（3）計(jì)算機(jī)服務(wù)、電訊服務(wù)及保險(xiǎn)財(cái)務(wù)方面的專家；（4）保險(xiǎn)精算專家及法律專家。但上述（3）、（4）項(xiàng)人員的臨時(shí)準(zhǔn)入，須考慮成員國(guó)境內(nèi)合格人員的供應(yīng)量而定，亦即若可在當(dāng)?shù)匾挼贸渥愕模?）、（4）項(xiàng)所列的專家，便無(wú)需從境外引入上述人才，實(shí)際上意味著成員國(guó)可以本國(guó)已有充足的相應(yīng)人才為由，拒絕（3）、（4）項(xiàng)人員的準(zhǔn)入要求。保險(xiǎn)服務(wù)人員的臨時(shí)準(zhǔn)入和保險(xiǎn)信息傳遞處理兩項(xiàng)義務(wù)分別從人員、信息（及設(shè)備）方面保障了保險(xiǎn)企業(yè)“開業(yè)權(quán)”的實(shí)現(xiàn)。

6、保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)的非歧視措施。依《金融服務(wù)諒解》第10條之規(guī)定，在非歧視的前提下，成員方可以維持下列措施：（1）決定是否提供各類被許可的保險(xiǎn)服務(wù)，即保險(xiǎn)服務(wù)的業(yè)務(wù)限制；（2）限制保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)者的業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)及該成員全部境內(nèi)，即保險(xiǎn)服務(wù)的地域限制；（3）其它一些符合GATS條款，但對(duì)其它成員方的保險(xiǎn)服務(wù)經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)、競(jìng)爭(zhēng)或進(jìn)入成員方市場(chǎng)的能力有消極影響的其它措施。《金融服務(wù)諒解》第11條還規(guī)定，上述（1）、（2）項(xiàng)的業(yè)務(wù)限制和地域限制措施應(yīng)盡量不影響其它成員方保險(xiǎn)服務(wù)提供者在該國(guó)境內(nèi)既得的市場(chǎng)機(jī)會(huì)和利益。

三、保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易的國(guó)民待遇

與市場(chǎng)準(zhǔn)入問(wèn)題一樣，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國(guó)民待遇不是一般性義務(wù)，而是一項(xiàng)具體承諾的特定義務(wù)，各成員方僅在自己承諾開放的服務(wù)部門中給予外國(guó)服務(wù)和服務(wù)提供者國(guó)民待遇。根據(jù)GATS第17條第1款的規(guī)定，每一成員方在其承擔(dān)義務(wù)計(jì)劃表所列的部門中，依照表內(nèi)所述的各種條件或資格給予其它成員方的服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇，不應(yīng)低于其給予本國(guó)服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇標(biāo)準(zhǔn)。從這一規(guī)定可以看出，服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的國(guó)民待遇與市場(chǎng)準(zhǔn)入有著密切的聯(lián)系：一方面，市場(chǎng)準(zhǔn)入是國(guó)民待遇的前提，如果一國(guó)不承諾給外國(guó)服務(wù)或服務(wù)提供者予市場(chǎng)準(zhǔn)入的機(jī)會(huì)，國(guó)民待遇就無(wú)從談起；另一方面，國(guó)民待遇并不是市場(chǎng)準(zhǔn)入的必然結(jié)果，國(guó)民待遇的實(shí)施至少受到兩項(xiàng)合法限制：一是成員方僅在其具體承諾并列于開放計(jì)劃表的部門給予外國(guó)服務(wù)和服務(wù)提供者國(guó)民待遇，二是成員方可在計(jì)劃表中對(duì)國(guó)民待遇設(shè)定明確的限制和條件。

根據(jù)烏拉圭回合談判達(dá)成的《金融服務(wù)諒解》的規(guī)定，保險(xiǎn)服務(wù)領(lǐng)域的國(guó)民待遇除了貫徹GATS的基本原則外，還有如下的特殊規(guī)定：

1、公共機(jī)構(gòu)保險(xiǎn)服務(wù)采購(gòu)的最惠國(guó)待遇和國(guó)民待遇。

雖然有GATS第13條“政府采購(gòu)例外”的規(guī)定，《金融服務(wù)諒解》仍要求每一成員方應(yīng)確保在其境內(nèi)建立機(jī)構(gòu)的外國(guó)保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)商在提供或出售本國(guó)公共機(jī)構(gòu)的保險(xiǎn)服務(wù)方面，應(yīng)享受最惠國(guó)待遇和國(guó)民待遇。

2、跨境保險(xiǎn)服務(wù)的國(guó)民待遇。

這一國(guó)民待遇要求包括兩層含義：一方面，任一成員方應(yīng)允許非居民的保險(xiǎn)服務(wù)提供者通過(guò)中介或本身作為中介，根據(jù)國(guó)民待遇原則提供如下保險(xiǎn)服務(wù)：（1）海運(yùn)和商業(yè)性航空航天運(yùn)輸及運(yùn)費(fèi)保險(xiǎn)；（2）運(yùn)輸（含國(guó)際運(yùn)輸）的貨物、運(yùn)輸貨物的工具和由此產(chǎn)生責(zé)任的保險(xiǎn)；（3）再保險(xiǎn)、轉(zhuǎn)分保；（4）咨詢、統(tǒng)計(jì)、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、索賠等輔保險(xiǎn)服務(wù)。另一方面，任一成員方應(yīng)允許其居民在其它成員方境內(nèi)購(gòu)買上述保險(xiǎn)服務(wù)。

以上保險(xiǎn)業(yè)務(wù)范圍與GATS金融服務(wù)附錄所列的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)范圍兩相比較，我們可以發(fā)現(xiàn)，二者最顯著的差異在于各種人壽保險(xiǎn)被明確排除在跨境提供的國(guó)民待遇范圍之外。筆者認(rèn)為，這并非對(duì)人壽保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)歧視，而是由于人壽保險(xiǎn)的業(yè)務(wù)特征所致，就目前的技術(shù)發(fā)展水平而言，壽險(xiǎn)服務(wù)提供者鄰近壽險(xiǎn)服務(wù)接受者仍是壽險(xiǎn)服務(wù)發(fā)展的必要條件，因?yàn)橹挥腥绱耍瑝垭U(xiǎn)服務(wù)提供者才能為客戶準(zhǔn)確地解釋壽險(xiǎn)條款，全面了解投保人和被保險(xiǎn)人的概況，評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率和準(zhǔn)備金比率，從而既為客戶提供高質(zhì)量的壽險(xiǎn)服務(wù)，又可有效避免道德風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。因此，在目前的保險(xiǎn)業(yè)實(shí)踐中，壽險(xiǎn)的服務(wù)提供者多與壽險(xiǎn)的服務(wù)接受者在同一國(guó)境內(nèi)，這是基于壽險(xiǎn)行業(yè)的上述特點(diǎn)，國(guó)際保險(xiǎn)業(yè)中壽險(xiǎn)跨境提供的服務(wù)貿(mào)易水平極低，未成規(guī)模，故《金融服務(wù)諒解》將其略去，未作列舉。

3、支付與清算的國(guó)民待遇。

根據(jù)GATS所確定的國(guó)民待遇原則，任一成員方應(yīng)當(dāng)允許在其境內(nèi)已設(shè)立商業(yè)機(jī)構(gòu)的其它成員方保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)商使用由公共機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)的支付與清算系統(tǒng)，以及獲取正常業(yè)務(wù)活動(dòng)過(guò)程中所提供的官方基金援助和再融資便利。但外國(guó)保險(xiǎn)服務(wù)商不享受官方最終資金貸款或清理的權(quán)利，因?yàn)橐罁?jù)國(guó)際慣例，跨國(guó)金融機(jī)構(gòu)的最終貸款人和債權(quán)債務(wù)清理人通常是其母公司或母國(guó)金融主管部門，故外國(guó)保險(xiǎn)服務(wù)商不得以國(guó)民待遇為理由，要求東道國(guó)金融主管部門對(duì)進(jìn)行最終貸款援助或債權(quán)債務(wù)清理。

4、加入相關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的國(guó)民待遇

外國(guó)保險(xiǎn)服務(wù)提供者在加入或參與保險(xiǎn)自律組織、清算機(jī)構(gòu)或別的組織、機(jī)構(gòu)時(shí)，其享受的待遇應(yīng)與本國(guó)保險(xiǎn)公司相同。當(dāng)成員方直接或間接地給予相關(guān)組織成員予提供保險(xiǎn)服務(wù)的特權(quán)或優(yōu)惠時(shí)，外國(guó)保險(xiǎn)服務(wù)提供者也應(yīng)一體均沾，福利共享。

《金融服務(wù)諒解》之所以做出上述特殊規(guī)定，主要是考慮到有些成員國(guó)金融當(dāng)局給予金融企業(yè)的特權(quán)或優(yōu)惠，是以金融企業(yè)加入相關(guān)組織（如保險(xiǎn)業(yè)的保險(xiǎn)同業(yè)公會(huì)）作為前提的，并且這種特權(quán)或優(yōu)惠往往是通過(guò)同業(yè)組織間接給予的，在這種情形下，成員國(guó)政府實(shí)際上可通過(guò)限制外國(guó)金融服務(wù)商的入會(huì)資格，來(lái)限制或剝奪外國(guó)金融服務(wù)商根據(jù)國(guó)民待遇原則本可享受的特權(quán)或優(yōu)惠。故《金融服務(wù)諒解》對(duì)外國(guó)金融服務(wù)商加入相關(guān)組織或機(jī)構(gòu)的國(guó)民待遇作了特別強(qiáng)調(diào)，以避免成員方上述規(guī)避行為的發(fā)生。

四、WTO成員方保險(xiǎn)服務(wù)最新承諾概況及其評(píng)價(jià)

1997年12月，總共56個(gè)成員方（代表70個(gè)國(guó)家和地區(qū)）達(dá)成了金融服務(wù)協(xié)議，并作為GATS的第五議定書附于GATS之后。至該第五議定書生效時(shí)，做出承諾的WTO成員方已達(dá)到102個(gè)。有不少成員方對(duì)1995年保險(xiǎn)服務(wù)承諾作了修改，以下便是主要成員方關(guān)于保險(xiǎn)服務(wù)承諾的改進(jìn)情況：[3]

國(guó)家和地區(qū)承諾內(nèi)容概要

玻利維亞第一次在保險(xiǎn)服務(wù)中作出承諾：對(duì)所有的保險(xiǎn)服務(wù)部門的外資“商業(yè)存在”所有權(quán)無(wú)限制

巴西在1995年的承諾基礎(chǔ)上作出進(jìn)一步承諾：1、取消不允許外資保險(xiǎn)公司在巴西設(shè)立新的分支機(jī)構(gòu)及在巴西保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)中增加資產(chǎn)比例的限制性規(guī)定。2、擴(kuò)大承諾：（1）船體、船機(jī)械和民用船舶責(zé)任保險(xiǎn)；（2）工作

事故保險(xiǎn)。3、未來(lái)的立法將允許私營(yíng)機(jī)構(gòu)提供保險(xiǎn)服務(wù)，兩年內(nèi)，在相關(guān)的法律修改后，將允許設(shè)立再保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)。4、取消外國(guó)資本在國(guó)內(nèi)保險(xiǎn)經(jīng)濟(jì)公司總資本占有比例不超過(guò)50％及投票資本不超過(guò)1/3的要求。

保加利亞在其加入WTO時(shí)作的改進(jìn)承諾：1、在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、擴(kuò)大保險(xiǎn)中介和輔保險(xiǎn)服務(wù)。3、自1998年3月31日后，除保加利亞保險(xiǎn)公司參與外，允許外資保險(xiǎn)公司和外資再保險(xiǎn)公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。

塞浦路斯在烏拉圭回合承諾基礎(chǔ)上改進(jìn)承諾：首次承諾擴(kuò)大再保險(xiǎn)服務(wù)的開放

捷克改進(jìn)1995年的承諾：取消強(qiáng)制性的航空運(yùn)輸保險(xiǎn)壟斷，并表示將取消強(qiáng)制性的車輛第三方責(zé)任保險(xiǎn)的壟斷權(quán)。

埃及改進(jìn)其1995年的承諾：1、到2000年1月1日和2003年1月1日，分別允許外資人壽保險(xiǎn)公司和非人壽保險(xiǎn)公司的股權(quán)超過(guò)51%.2、到2000年，放寬人壽、健康、人身意外保險(xiǎn)的試點(diǎn)要求，非人壽保險(xiǎn)則延至2002年。

加納改進(jìn)其在烏拉圭回合的承諾：取消政府至少控制20%保險(xiǎn)公司資本金的規(guī)定，且允許外資合資者控制本國(guó)保險(xiǎn)公司。

中國(guó)香港在再保險(xiǎn)服務(wù)中增加新的承諾：約束再保險(xiǎn)公司和輔保險(xiǎn)服務(wù)的跨境提供。

匈牙利除少數(shù)幾項(xiàng)限制外，對(duì)保險(xiǎn)服務(wù)的市場(chǎng)準(zhǔn)入和國(guó)民待遇沒有限制：1、在金融服務(wù)諒解的基礎(chǔ)上作出承諾。2、取消或?qū)嵸|(zhì)性放松保險(xiǎn)服務(wù)市場(chǎng)準(zhǔn)入的限制。3、通過(guò)取消自由許可證要求來(lái)限制最惠國(guó)待遇豁免的應(yīng)用。

冰島在烏拉圭回合談判基礎(chǔ)上作出的改進(jìn)承諾：1、對(duì)于設(shè)立于歐洲經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)的其他國(guó)家金融機(jī)構(gòu)的“跨境提供”和“商業(yè)存在”類金融服務(wù)實(shí)行自由化。2、取消在冰島設(shè)立保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)須儲(chǔ)存資產(chǎn)擔(dān)保的要求。

印度改進(jìn)1995年承諾：1、撤回在保險(xiǎn)服務(wù)中基于互惠的最惠國(guó)待遇豁免。2、靈活引入海外再保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)。

印尼改進(jìn)1995年承諾：1、對(duì)現(xiàn)有的外資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)遵從“祖父條款”。2、取消對(duì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)“人員移動(dòng)”的試點(diǎn)性限制要求。3、對(duì)外資在保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的股權(quán)比例不加限制。4、到1998年，分階段對(duì)保險(xiǎn)公司的資本要求實(shí)現(xiàn)全面的國(guó)民待遇。

以色列改進(jìn)其在烏拉圭回合的承諾：對(duì)于保險(xiǎn)中介和輔保險(xiǎn)服務(wù)的“商業(yè)存在”作出全面的承諾。

牙買加第一次在保險(xiǎn)服務(wù)中作出承諾：允許外資保險(xiǎn)公司和再保險(xiǎn)公司的持股比例上升至100%.

日本最近的承諾反映了最近的保險(xiǎn)體制改革概況：1996年6月，已經(jīng)取消了保險(xiǎn)服務(wù)中的一些限制，如：保險(xiǎn)過(guò)境交易中的空運(yùn)保險(xiǎn)、海運(yùn)保險(xiǎn)的限制；保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和保險(xiǎn)零售中的日元支付要求及保險(xiǎn)賠付中的日元支付要求。

韓國(guó)反映了其最近的改革和自1995年以來(lái)的自由化措施，在全面最惠國(guó)待遇的基礎(chǔ)上對(duì)1995年的承諾作了重大修改：1、放松外資在上市保險(xiǎn)公司股票投資的上限和獲得債券的限制。2、維持1997年8月31日對(duì)保險(xiǎn)服務(wù)市場(chǎng)的準(zhǔn)入限制。3、取消設(shè)立人壽保險(xiǎn)、非人壽保險(xiǎn)、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人和機(jī)構(gòu)的試點(diǎn)要求。4、取消外資資產(chǎn)參與限制，允許人壽保險(xiǎn)公司擁有多個(gè)外資股東。5、取消來(lái)自境外的非人壽保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)價(jià)格的配額限制。6、取消在韓國(guó)設(shè)立再保險(xiǎn)公司的事先批準(zhǔn)要求。7、允許設(shè)立獨(dú)立的保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)。

中國(guó)澳門在烏拉圭回合后基于自由化原則作了承諾：完全承諾再保險(xiǎn)服務(wù)中的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。

馬來(lái)西亞改進(jìn)其1995年的承諾：1、約束在現(xiàn)有的外資保險(xiǎn)公司中，外資股權(quán)比例最高為51%.2、到2005年6月30日，允許設(shè)立6個(gè)新的再保險(xiǎn)公司。3、允許外商在馬來(lái)西亞國(guó)家再保險(xiǎn)公司和馬來(lái)西亞人壽再保險(xiǎn)公司中擁有30%的股權(quán)。

墨西哥改進(jìn)其1995年的承諾：提高外資在國(guó)內(nèi)保險(xiǎn)公司的參與水平，從30%提高到40%.

新西蘭改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：1、在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、擴(kuò)大在人壽保險(xiǎn)、保險(xiǎn)中介及輔保險(xiǎn)服務(wù)中的承諾。

尼日利亞改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：1、在金融服務(wù)承諾諒解協(xié)議的基礎(chǔ)上進(jìn)行承諾。2、第一次在保險(xiǎn)服務(wù)中作出承諾。3、除了再保險(xiǎn)公司外，保證給予外資保險(xiǎn)公司“商業(yè)存在”的開業(yè)權(quán)自由。

挪威在保險(xiǎn)服務(wù)領(lǐng)域作出重要承諾：1、放松非居民保險(xiǎn)公司的業(yè)務(wù)限制。2、放松挪威保險(xiǎn)公司的代表委員會(huì)的居民要求。

巴基斯坦改進(jìn)其1995年的承諾：1、承諾擴(kuò)大其非人壽保險(xiǎn)的提供。2、對(duì)現(xiàn)有外資保險(xiǎn)公司的經(jīng)營(yíng)范圍和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)適用“祖父條款”。

菲律賓改進(jìn)其1995年的承諾：1、增加外資在現(xiàn)有或新增保險(xiǎn)公司的參與比例，由40%增加到51%2、外資在現(xiàn)有保險(xiǎn)公司中的比例超過(guò)51%的，允許維持現(xiàn)狀。

波蘭改進(jìn)其1995年的承諾：1、取消對(duì)再保險(xiǎn)及轉(zhuǎn)分保必須保留20%保費(fèi)在波蘭的規(guī)定。2、約束國(guó)際貨物貿(mào)易中保險(xiǎn)服務(wù)的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。3、從1999年1月1日起，允許外商獲得任何保險(xiǎn)公司的股份超過(guò)15%.4、允許保險(xiǎn)基金在境外投資，但份額不得超過(guò)5%.5、取消外資保險(xiǎn)公司經(jīng)營(yíng)最低擔(dān)保基金不得低于50%的要求。

羅馬尼亞改進(jìn)其在烏拉圭回合中作的承諾：承諾當(dāng)國(guó)內(nèi)再保險(xiǎn)市場(chǎng)不能提供再保險(xiǎn)服務(wù)時(shí)，允許再保險(xiǎn)的“跨境提供”和“境外消費(fèi)”。

新加坡改進(jìn)其1995年的承諾：1、允許外資在本地保險(xiǎn)公司的股權(quán)比例上升至49%.2、允許再保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人進(jìn)入本國(guó)市場(chǎng)。

斯洛伐克反映了其國(guó)內(nèi)法規(guī)最近的調(diào)整情況：取消健康保險(xiǎn)公司的經(jīng)營(yíng)壟斷權(quán)。

斯里蘭卡第一次在保險(xiǎn)服務(wù)中作出承諾：在包括人壽和非人壽的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)中，承諾允許設(shè)立“商業(yè)存在”。

瑞士反映了最近的立法和法規(guī)變化：取消新的健康保險(xiǎn)服務(wù)供應(yīng)商參與基本保險(xiǎn)計(jì)劃的禁令。

土耳其對(duì)1995年的承諾作了部分修改：取消外國(guó)保險(xiǎn)公司和再保險(xiǎn)公司分支機(jī)構(gòu)經(jīng)理的居民要求。

美國(guó)在最惠國(guó)待遇基礎(chǔ)上，對(duì)外商的新進(jìn)入和新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)作出約束性承諾：1、承諾對(duì)新的保險(xiǎn)進(jìn)入者擴(kuò)大其現(xiàn)有的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)范圍，并在最惠國(guó)待遇基礎(chǔ)上實(shí)施新的措施。2、在州水平上取消對(duì)保險(xiǎn)服務(wù)和輔保險(xiǎn)服務(wù)頒發(fā)許可證的居民或公民要求。3、附加承諾遵守與日本達(dá)成的雙邊協(xié)議中有關(guān)保險(xiǎn)的規(guī)定。

烏拉圭修改其在烏拉圭回合中的承諾：在保險(xiǎn)和與保險(xiǎn)有關(guān)的服務(wù)中，第一次對(duì)三個(gè)非人壽險(xiǎn)種（車輛險(xiǎn)、海運(yùn)和空運(yùn)等保險(xiǎn)、貨運(yùn)險(xiǎn)）及顧問(wèn)和保險(xiǎn)統(tǒng)計(jì)服務(wù)作出承諾。

對(duì)以上主要成員方的保險(xiǎn)服務(wù)承諾情況加以分析，我們可以得出如下幾點(diǎn)結(jié)論：

篇（2）

現(xiàn)代民法中，債權(quán)被認(rèn)為是一種具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)，可以成為資本的體現(xiàn)和交易的客體，許多市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家出現(xiàn)了債權(quán)證券化現(xiàn)象，使債權(quán)具有無(wú)因性、強(qiáng)制執(zhí)行性和流通功能。我國(guó)人民法院的執(zhí)行工作，絕大部分圍繞著債權(quán)而展開，生效法律文書確定的內(nèi)容要求執(zhí)行的大部分是債權(quán)，在案件執(zhí)行過(guò)程中對(duì)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)采取措施，除了現(xiàn)金、存款、動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)外，也有相當(dāng)一部分是債權(quán)①。然而我國(guó)目前既無(wú)完備統(tǒng)一的債法，也無(wú)單獨(dú)成典的強(qiáng)制執(zhí)行法。在對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行問(wèn)題上，現(xiàn)行法律規(guī)范只在《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見》（下稱《民訴法適用意見》）和《最高人民法院關(guān)于法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》（下稱《執(zhí)行規(guī)定》）中作了籠統(tǒng)的規(guī)定，雖然在一定程度上擴(kuò)大了被執(zhí)行人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的范圍，對(duì)緩解“執(zhí)行難”起到了積極的作用。但因僅能執(zhí)行到期債權(quán)，且在許多方面尚不完善，致使實(shí)踐中做法不一、執(zhí)行較亂。如何進(jìn)一步擴(kuò)展和明確被執(zhí)行人可執(zhí)行債權(quán)的范圍，以適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下人民法院執(zhí)行工作的需要，是當(dāng)前法院執(zhí)行工作中一個(gè)亟需研究和解決的課題。筆者現(xiàn)從債權(quán)的各種類型入題，試對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行問(wèn)題作一探討，旨在拋磚引玉。

一.債權(quán)的分類

債權(quán)是源于債而產(chǎn)生的請(qǐng)求特定人為特定行為的權(quán)利，指?jìng)鶛?quán)人按照合同的約定或依照法律的規(guī)定有權(quán)要求債務(wù)人為一定行為或不為一定行為。債權(quán)不同于物權(quán)，物權(quán)是指權(quán)利人直接對(duì)其所擁有的有形財(cái)產(chǎn)的絕對(duì)性的支配權(quán)，具有排他性和追及性，法院在執(zhí)行中，可以直接對(duì)被執(zhí)行人的有形物進(jìn)行查封或扣押。而債權(quán)是債權(quán)人在債的法律關(guān)系中對(duì)債務(wù)人所享有的一種對(duì)人而非對(duì)物的相對(duì)性的請(qǐng)求權(quán)，一方面，它屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)的范疇，具有相容性、時(shí)限性和可代位清償轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)；另一方面，債權(quán)又能以法律上的力為保障而受到法律保護(hù)。研究對(duì)債權(quán)的執(zhí)行方式，首先應(yīng)了解債權(quán)的類別，根據(jù)債權(quán)的法律性質(zhì)、請(qǐng)求標(biāo)的和所處狀態(tài)，現(xiàn)對(duì)債權(quán)試作如下分類：

首先，根據(jù)債權(quán)的法律性質(zhì)，可以把債權(quán)劃分為未經(jīng)依法確定的債權(quán)和已經(jīng)依法確定的債權(quán)，在此把未經(jīng)依法確定的債權(quán)稱為自然債權(quán)，已經(jīng)依法確定的債權(quán)稱之為法定債權(quán)。

其次，根據(jù)債權(quán)的請(qǐng)求標(biāo)的，可將債權(quán)區(qū)分為金錢請(qǐng)求權(quán)即金錢債權(quán)和非金錢債權(quán)；如再行細(xì)化，非金錢債權(quán)則又可根據(jù)標(biāo)的特性分為物的交付請(qǐng)求權(quán)和行為請(qǐng)求權(quán)。

再次，根據(jù)債權(quán)所處狀態(tài)，債權(quán)可分類為到期債權(quán)和未到期債權(quán)，未到期債權(quán)又稱預(yù)期債權(quán)，當(dāng)債權(quán)請(qǐng)求期屆滿時(shí)，預(yù)期債權(quán)則轉(zhuǎn)化為到期債權(quán)。

對(duì)債權(quán)作上述分類的意義在于，法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)在對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)執(zhí)行時(shí)，應(yīng)根據(jù)債權(quán)的不同類別而采取相應(yīng)的、適合的執(zhí)行措施。

二.執(zhí)行被執(zhí)行人債權(quán)的現(xiàn)行法律規(guī)范及缺陷

執(zhí)行申請(qǐng)人對(duì)被執(zhí)行人享有的債權(quán)屬于金錢給付執(zhí)行的一個(gè)措施，在金錢給付的執(zhí)行中，要求被執(zhí)行人給付一定的金錢，執(zhí)行時(shí)可對(duì)被執(zhí)行人的任何財(cái)產(chǎn)采取措施，包括現(xiàn)金、存款、動(dòng)產(chǎn)不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利，如股權(quán)、投資收益、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等,同時(shí)也包括債權(quán)。債權(quán)本身即作為一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)而存在，因此其可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓而使債權(quán)人獲得對(duì)價(jià)，可以用于抵銷債權(quán)人向?qū)Ψ疆?dāng)事人所負(fù)的債務(wù)，可以用來(lái)作為擔(dān)保（設(shè)定權(quán)利質(zhì)）而取得貸款，還可以作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配等等。除少數(shù)與人身密切相連的債權(quán)，如人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)、養(yǎng)老金請(qǐng)求權(quán)等之外，大多數(shù)債權(quán)都可以成為執(zhí)行標(biāo)的。對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行，《民訴法適用意見》第300條作了規(guī)定，被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對(duì)第三人享有到期債權(quán)的，法院可依申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)通知該第三人履行債務(wù)。該第三人如對(duì)債務(wù)無(wú)異議但又不按期履行，法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。《執(zhí)行規(guī)定》第63條至69條也對(duì)此作了相應(yīng)的規(guī)定。這些規(guī)定由于在制定過(guò)程中缺乏系統(tǒng)調(diào)研和充分論證，內(nèi)容簡(jiǎn)疏，范圍狹隘，尚存欠缺模糊之處。

（1）.異議期和履行期的重疊問(wèn)題

從《執(zhí)行規(guī)定》第61條看，第三人收到履行通知后的債務(wù)履行期和提出異議期都是15日，兩個(gè)期間是完全重疊的，從法學(xué)理論分析，這一規(guī)定缺乏科學(xué)性和合理性。所謂第三人異議期，是指他在法律地位尚處不確定狀態(tài)時(shí)行使抗辯權(quán)的期間，此時(shí)就要求其履行義務(wù)，既有失法律的嚴(yán)謹(jǐn)性，也不利于第三人行使抗辯權(quán)。根據(jù)民事法律關(guān)系當(dāng)事人地位平等的原則，第三人在法律要求其履行債務(wù)時(shí)，和其它當(dāng)事人一樣，理應(yīng)有權(quán)在一定期間內(nèi)首先提出抗辯。因此，應(yīng)將異議期和履行期分開設(shè)立，這樣既能體現(xiàn)法律的公正，也有利于第三人充分行使抗辯權(quán)。

（2）.異議不審查制度的偏頗之處

在履行通知指定的期間內(nèi)，如第三人提出異議，按照《執(zhí)行規(guī)定》第63條，法院不得對(duì)第三人強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)提出的異議不進(jìn)行審查。雖然說(shuō)執(zhí)行機(jī)構(gòu)不能對(duì)第三人提出的實(shí)體法上的異議進(jìn)行審查，但在執(zhí)行實(shí)踐中，第三人往往利用此規(guī)定于收到通知時(shí)即向法院隨意提出異議，致使法院不能對(duì)其執(zhí)行，進(jìn)而直接損害申請(qǐng)執(zhí)行人的合法權(quán)益。因此，筆者認(rèn)為在執(zhí)行工作中不能機(jī)械的把審判權(quán)和執(zhí)行權(quán)隔離開來(lái)，在堅(jiān)持“審執(zhí)分立”防止濫用執(zhí)行權(quán)的同時(shí)，也須制定必要的法律規(guī)范以防止第三人濫用異議權(quán)。

（3）.對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)執(zhí)行范圍的狹隘性

在《民訴法適用意見》和《執(zhí)行規(guī)定》中，僅根據(jù)債權(quán)的代位清償特點(diǎn)規(guī)定了對(duì)到期債權(quán)的執(zhí)行，未規(guī)定基于債權(quán)可轉(zhuǎn)讓特點(diǎn)的執(zhí)行措施，對(duì)預(yù)期債權(quán)如何執(zhí)行也未涉及，這種規(guī)定是比較狹隘的。實(shí)際上債權(quán)自其發(fā)生之時(shí)就作為一種現(xiàn)實(shí)的權(quán)利而存在，已具有廣泛的流通性，能在民事主體之間轉(zhuǎn)讓而不失其經(jīng)濟(jì)上的價(jià)值。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，財(cái)產(chǎn)的流通已不限于實(shí)物的流通，還包括觀念上的流通，而其流通的形式，便是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓②。近現(xiàn)代各國(guó)民法均承認(rèn)債權(quán)原則上可以轉(zhuǎn)讓③，我國(guó)民法通則第91條也規(guī)定合同一方當(dāng)事人可以將合同中的權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。因此，如果申請(qǐng)執(zhí)行人表示同意，基于債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，完全可以采取對(duì)債權(quán)本身進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的方法進(jìn)行執(zhí)行。而就預(yù)期債權(quán)而言，債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系己經(jīng)現(xiàn)實(shí)存在，只不過(guò)在債權(quán)請(qǐng)求期屆滿前，債權(quán)人不得現(xiàn)實(shí)的請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)，債權(quán)人如請(qǐng)求期前履行，債務(wù)人可以提出債務(wù)未屆清償期的抗辯對(duì)抗債權(quán)人的請(qǐng)求，但不得主張債權(quán)不存在或者債權(quán)尚未生效，因此，這里只存在一個(gè)債權(quán)行使期的問(wèn)題。案件執(zhí)行中對(duì)預(yù)期債權(quán)予以凍結(jié)，禁止第三人向被執(zhí)行人履行，并不損害第三人的“債務(wù)期限利益”。如只能執(zhí)行到期的、現(xiàn)實(shí)的債權(quán)，而把將來(lái)的、不確定的以及附條件或期限的債權(quán)排除在可執(zhí)行債權(quán)之外，對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人將十分不利，被執(zhí)行人和第三人完全可能惡意串通，采取提前清償、減免債權(quán)數(shù)額、轉(zhuǎn)讓債權(quán)給他人等方法損害申請(qǐng)執(zhí)行人利益。因此，對(duì)被執(zhí)行人預(yù)期債權(quán)采取控制性執(zhí)行措施，對(duì)保障申請(qǐng)執(zhí)行人合法債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，是十分必要的。《執(zhí)行規(guī)定》第51條規(guī)定對(duì)被執(zhí)行人在有關(guān)企業(yè)中的預(yù)期收益可以采取先禁止收取、支付和轉(zhuǎn)讓，到期后再由法院直接提取的措施，實(shí)質(zhì)上就是一種對(duì)特定的預(yù)期債權(quán)的執(zhí)行。

三.執(zhí)行被執(zhí)行人債權(quán)的法律完善

縱觀各國(guó)的民法理論，大多設(shè)立有債的擔(dān)保制度、違約責(zé)任制度及債的保全制度，分別從事前保障、事后保障和自然債權(quán)人的代位權(quán)、撤銷權(quán)等多方面予以規(guī)定，均把確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)、保護(hù)交易安全放在重要地位。我國(guó)現(xiàn)有的關(guān)于債權(quán)執(zhí)行方面的法律規(guī)范，通過(guò)執(zhí)行實(shí)踐，其不足和缺陷日漸顯現(xiàn)。筆者認(rèn)為，應(yīng)盡快針對(duì)被執(zhí)行人的整個(gè)債權(quán)，制定出較為系統(tǒng)的、統(tǒng)一的、操作性強(qiáng)的執(zhí)行規(guī)范，以進(jìn)一步完善民事執(zhí)行法律制度。現(xiàn)將如何執(zhí)行被執(zhí)行人債權(quán)的初步構(gòu)想分述如下。

（一）對(duì)被執(zhí)行人自然債權(quán)的執(zhí)行

被執(zhí)行人的自然債權(quán)，是指被執(zhí)行人對(duì)第三人享有的尚未經(jīng)依法確定的債權(quán)，它表現(xiàn)為到期債權(quán)和預(yù)期債權(quán)兩種狀態(tài)。根據(jù)自然債權(quán)的未確定性，對(duì)其執(zhí)行可按照以下程序進(jìn)行：

（1）對(duì)自然債權(quán)的凍結(jié)

債權(quán)的凍結(jié)是指對(duì)債權(quán)人和債務(wù)人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的一種固定，在臺(tái)灣也叫“債權(quán)扣押”，有的法律規(guī)范還稱之為“禁止支付”，這是一種控制性措施，與有形財(cái)產(chǎn)的查封或扣押相類似。債權(quán)一經(jīng)依法凍結(jié)，被執(zhí)行人即無(wú)權(quán)自主要求第三人履行，無(wú)權(quán)自主處分該債權(quán)，第三人也不能自行按期或提前清償該債務(wù)，如要求償付，法院則可對(duì)其償付的財(cái)物或價(jià)款予以提存。和《執(zhí)行規(guī)定》中發(fā)出履行通知的條件相類似，凍結(jié)被執(zhí)行人的債權(quán)也應(yīng)具備一定的條件。

首先是被執(zhí)行人不能清償債務(wù)。這里所說(shuō)不能清償，既包括被執(zhí)行人沒有財(cái)產(chǎn)而無(wú)力清償，也包括被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)不足以清償，只要被執(zhí)行人無(wú)現(xiàn)金、存款可以執(zhí)行，或其有動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)但不適于、不方便執(zhí)行，或雖有部分財(cái)產(chǎn)但不足清償其所欠債務(wù)，即可認(rèn)定為不能清償。至于對(duì)動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)及債權(quán)的執(zhí)行順序，現(xiàn)有法律并未明確規(guī)定，應(yīng)本著有利于實(shí)現(xiàn)申請(qǐng)人權(quán)益的原則進(jìn)行。

其次是對(duì)第三人享有到期的或預(yù)期的合法債權(quán)。債權(quán)的合法性是對(duì)該債權(quán)執(zhí)行的必備條件，若被執(zhí)行人對(duì)第三人不享有合法債權(quán)，如賭博之債，買賣婚姻之債等非法之債，則不屬可執(zhí)行的債權(quán)。對(duì)到期債權(quán)而言，因償付期屆滿己可收回，故在凍結(jié)后可立即進(jìn)行債權(quán)的確定和變價(jià)；而預(yù)期債權(quán)因未到償付期限，對(duì)其只能先行采取控制性的凍結(jié)措施，待債權(quán)到期后再進(jìn)行變價(jià)。

第三是需申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)。有些觀點(diǎn)認(rèn)為申請(qǐng)不是一個(gè)必要的條件，不應(yīng)過(guò)分重視申請(qǐng)的形式，在《執(zhí)行規(guī)定》中也規(guī)定發(fā)出履行通知可以由被執(zhí)行人申請(qǐng)。但筆者認(rèn)為在債權(quán)凍結(jié)中，申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)是一個(gè)不可缺少的要件，這是因?yàn)槌松暾?qǐng)執(zhí)行人對(duì)被執(zhí)行人享有債權(quán)外，可能還有其他人也對(duì)被執(zhí)行人享有債權(quán)，如果不是由申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)，而是根據(jù)法院在辦案中發(fā)現(xiàn)或者由被執(zhí)行人提供，就對(duì)被執(zhí)行人的債權(quán)予以執(zhí)行，并且由申請(qǐng)執(zhí)行人承受執(zhí)行所得利益，對(duì)被執(zhí)行人的其它債權(quán)人而言，就顯的不夠公平。但如果是申請(qǐng)執(zhí)行人知道這個(gè)債權(quán)且對(duì)執(zhí)行這個(gè)債權(quán)提出了申請(qǐng)，在這種情況下執(zhí)行就不會(huì)產(chǎn)生不公平的問(wèn)題。《執(zhí)行規(guī)定》第61條規(guī)定可由被執(zhí)行人提出申請(qǐng)，更為適當(dāng)?shù)淖龇☉?yīng)是被執(zhí)行人主動(dòng)把自己享有的債權(quán)向法院申報(bào)，法院在收到報(bào)告后及時(shí)告知申請(qǐng)執(zhí)行人，如申請(qǐng)執(zhí)行人要求對(duì)此債權(quán)執(zhí)行，由其先向法院提出申請(qǐng)，再予以執(zhí)行。《民訴法適用意見》第300條沒有規(guī)定可由被執(zhí)行人提出申請(qǐng)，筆者認(rèn)為就是基于上述考慮。

（2）第三人對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的確定

執(zhí)行被執(zhí)行人的債權(quán)，必然要涉及第三人，即被執(zhí)行人的債務(wù)人。在凍結(jié)債權(quán)通知向第三人和被執(zhí)行人發(fā)出后，則應(yīng)進(jìn)行第三人對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的確定程序。具體的說(shuō)，當(dāng)債權(quán)凍結(jié)通知直接送達(dá)給第三人后的一定期限內(nèi)，第三人應(yīng)如實(shí)提供有關(guān)其與被執(zhí)行人之間的債權(quán)債務(wù)情況，包括有關(guān)債權(quán)是否存在異議、有無(wú)設(shè)定擔(dān)保，是否被其它法院凍結(jié)以及其他與執(zhí)行有關(guān)的重要情況等。如果第三人對(duì)被執(zhí)行人主張的債權(quán)提出質(zhì)的異議，即認(rèn)為債的關(guān)系不存在，法院則不能強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行程序中對(duì)這種異議不進(jìn)行審查，申請(qǐng)執(zhí)行人如認(rèn)為第三人提出的異議沒有理由，可以在異議人提出異議后一定期限內(nèi)，向法院提起代位訴訟，法院則相應(yīng)將對(duì)債權(quán)的凍結(jié)轉(zhuǎn)為訴訟保全措施；如申請(qǐng)執(zhí)行人不提起代位訴訟，法院則應(yīng)解除對(duì)該債權(quán)的凍結(jié)。

第三人如在法定期限內(nèi)不作報(bào)告或說(shuō)明，或雖承認(rèn)債權(quán)的存在，但又提出自己無(wú)履行能力或其與申請(qǐng)執(zhí)行人無(wú)直接法律關(guān)系的異議，此種情況下，可視為被執(zhí)行人的債權(quán)己經(jīng)確定；第三人如對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)提出量的異議，即一部分承認(rèn)，一部分否認(rèn)或有異議，則債權(quán)在其承認(rèn)的數(shù)額范圍內(nèi)視為確定，法院可以對(duì)這部分確定的債權(quán)予以執(zhí)行。

（3）對(duì)確定債權(quán)的變價(jià)

在債權(quán)依法定程序得以確定后，就需對(duì)債權(quán)進(jìn)行變價(jià)，其執(zhí)行措施根據(jù)債權(quán)的特點(diǎn)可相應(yīng)分為基于債權(quán)可代位清償性的執(zhí)行措施和基于債權(quán)可轉(zhuǎn)讓性的執(zhí)行措施。基于債權(quán)的可代位清償性，執(zhí)行法院可根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，裁定第三人在所欠被執(zhí)行人的債務(wù)數(shù)額范圍內(nèi)，直接向申請(qǐng)執(zhí)行人履行償債義務(wù)，若不履行，法院則強(qiáng)制執(zhí)行；基于債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，執(zhí)行法院則可根據(jù)申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)，裁定以該確定的債權(quán)折價(jià)抵償給申請(qǐng)執(zhí)行人。在此情況下申請(qǐng)執(zhí)行人的申請(qǐng)是必須的，因?yàn)閭鶛?quán)轉(zhuǎn)讓的后果，是申請(qǐng)執(zhí)行人取得了被執(zhí)行人對(duì)第三人的債權(quán)，要承擔(dān)收取該轉(zhuǎn)讓債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，因此，必須要由申請(qǐng)執(zhí)行人同意并申請(qǐng)，才能裁定將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給申請(qǐng)執(zhí)行人。

同執(zhí)行被執(zhí)行人金錢債權(quán)相對(duì)應(yīng)，是執(zhí)行被執(zhí)行人享有的非金錢債權(quán)。此種債權(quán)的執(zhí)行，《民訴法適用意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均未涉及。根據(jù)債權(quán)的分類，非金錢債權(quán)包含物的交付請(qǐng)求權(quán)和行為請(qǐng)求權(quán)兩個(gè)方面，由于行為請(qǐng)求權(quán)無(wú)給付內(nèi)容，且不能變價(jià)，故不屬本文所述對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)執(zhí)行之列。而物的交付請(qǐng)求權(quán)，因第三人對(duì)被執(zhí)行人負(fù)有返還或交付一定財(cái)產(chǎn)的義務(wù)，執(zhí)行法院可以作出裁定凍結(jié)該請(qǐng)求權(quán)，并要求第三人向執(zhí)行法院交付有關(guān)財(cái)產(chǎn)，以供變價(jià)執(zhí)行，如第三人拒絕交付，則按照物的交付請(qǐng)求權(quán)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（二）對(duì)被執(zhí)行人法定債權(quán)的執(zhí)行

所謂法定債權(quán)，是指已由法院判決或其他生效法律文書確定的債權(quán)，因債權(quán)的存在及數(shù)額己經(jīng)依法確定，故和執(zhí)行自然債權(quán)有所不同，對(duì)其執(zhí)行時(shí)毋須經(jīng)過(guò)債權(quán)債務(wù)關(guān)系的確定程序，第三人也無(wú)權(quán)對(duì)該債權(quán)的質(zhì)或量提出異議，法院對(duì)到期的法定債權(quán)可直接予以強(qiáng)制執(zhí)行，進(jìn)行變價(jià)或轉(zhuǎn)讓。

在對(duì)被執(zhí)行人法定債權(quán)的執(zhí)行中，如該債權(quán)的生效法律文書依法是由執(zhí)行法院執(zhí)行的，經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)將兩案合并執(zhí)行即可。但若該債權(quán)的生效法律文書不是執(zhí)行法院作出的，那么按規(guī)定該法院無(wú)權(quán)直接執(zhí)行其他法院的法律文書，這就必然產(chǎn)生一個(gè)執(zhí)行管轄的問(wèn)題。如何確定管轄法院，筆者認(rèn)為不能過(guò)分看重法院的權(quán)限而忽視了當(dāng)事人的權(quán)利，被執(zhí)行人在對(duì)申請(qǐng)人負(fù)有債務(wù)的同時(shí)，對(duì)案外第三人還享有債權(quán)，其既是債務(wù)人，也是債權(quán)人，被執(zhí)行人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)直接關(guān)系到申請(qǐng)人對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)的全部或部分實(shí)現(xiàn)，因此，從維護(hù)債權(quán)人的權(quán)益實(shí)現(xiàn)出發(fā)，應(yīng)尊重申請(qǐng)執(zhí)行人的意愿，據(jù)情采取以下做法：

（1）當(dāng)申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)對(duì)被執(zhí)行人的法定債權(quán)執(zhí)行后，該債權(quán)如已由另一有管轄權(quán)的法院據(jù)以立案執(zhí)行，原則上另一法院應(yīng)將執(zhí)行案件移交給執(zhí)行法院合并執(zhí)行；但是如果申請(qǐng)人認(rèn)為另一法院執(zhí)行更為有利并提出申請(qǐng)的，執(zhí)行法院則將案件移交給另一法院合并執(zhí)行。另外當(dāng)申請(qǐng)執(zhí)行人的債權(quán)數(shù)額小于被執(zhí)行人的債權(quán)數(shù)額而不便合并執(zhí)行時(shí)，此時(shí)申請(qǐng)執(zhí)行人可通過(guò)執(zhí)行法院向另一法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求在其債權(quán)數(shù)額范圍內(nèi)，協(xié)助扣留執(zhí)行所得財(cái)產(chǎn)，并轉(zhuǎn)交給執(zhí)行法院以便交付申請(qǐng)執(zhí)行人，以充分保護(hù)其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

（2）當(dāng)被執(zhí)行人未就該法定債權(quán)向另一有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)執(zhí)行，申請(qǐng)執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出執(zhí)行被執(zhí)行人到期債權(quán)的申請(qǐng)，如果尚在申請(qǐng)執(zhí)行的法定期限內(nèi)，該申請(qǐng)則具有申請(qǐng)執(zhí)行人代位向其他法院申請(qǐng)執(zhí)行的效力，執(zhí)行法院和另一法院則可以根據(jù)申請(qǐng)人的意愿互相移送案件合并執(zhí)行。

四、執(zhí)行被執(zhí)行人債權(quán)應(yīng)注意的問(wèn)題

（1）、凍結(jié)債權(quán)時(shí)不得凍結(jié)第三人具體財(cái)產(chǎn)原則

凍結(jié)被執(zhí)行人對(duì)第三人的債權(quán)并不是直接對(duì)第三人所擁有和支配的具體財(cái)產(chǎn)的查封或凍結(jié)，它只是對(duì)被執(zhí)行人和第三人之間的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系的一種固定。最高人民法院在1998年4月24日《關(guān)于對(duì)案外人的財(cái)產(chǎn)能否進(jìn)行保全問(wèn)題的批復(fù)》（法釋[1998]10號(hào)）中曾指出：對(duì)于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不能滿足保全請(qǐng)求，但對(duì)案外人有到期債權(quán)的，人民法院可以依債權(quán)人的申請(qǐng)裁定該案外人不得對(duì)債務(wù)人清償，但不能對(duì)案外人財(cái)產(chǎn)采取保全措施。只有當(dāng)債權(quán)得以確定，法院裁定對(duì)案外第三人強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，才能對(duì)其具體財(cái)產(chǎn)采取凍結(jié)等執(zhí)行措施。凍結(jié)債權(quán)只是凍結(jié)抽象的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不得直接凍結(jié)案外第三人的具體財(cái)產(chǎn)，否則，可能損害第三人的合法權(quán)益。

（2）、對(duì)確定債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行后異議的審查

債權(quán)經(jīng)過(guò)確定并進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行程序后，第三人又提出該債權(quán)已超過(guò)訴訟時(shí)效、第三人抵銷權(quán)、具有附對(duì)待給付義務(wù)的異議，對(duì)此如何處理，法學(xué)界和司法實(shí)務(wù)界大多認(rèn)為不能在執(zhí)行程序中審查，第三人只能另行。但筆者認(rèn)為從減少訴訟，提高工作效率出發(fā)，應(yīng)有限賦予執(zhí)行機(jī)構(gòu)對(duì)上述異議的審查權(quán)。如經(jīng)審查該債權(quán)確已超過(guò)訴訟時(shí)效，或第三人對(duì)被執(zhí)行人同時(shí)享有經(jīng)判定或認(rèn)可的到期債權(quán)，且該債權(quán)大于或等于被執(zhí)行人的債權(quán)時(shí)，應(yīng)裁定不得執(zhí)行被執(zhí)行人的債權(quán)；而當(dāng)該債權(quán)小于被執(zhí)行人的債權(quán)時(shí)，可裁定對(duì)經(jīng)抵消后的債權(quán)差額部分予以執(zhí)行；如果第三人聲明該債務(wù)應(yīng)當(dāng)由被執(zhí)行人首先或同時(shí)履行某項(xiàng)義務(wù)才可要求第三人履行，被執(zhí)行人對(duì)此也表示確認(rèn)，則應(yīng)通知被執(zhí)行人在指定的期間內(nèi)履行有關(guān)義務(wù)，然后才能對(duì)第三人執(zhí)行；如被執(zhí)行人不能履行該義務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人也不愿代為履行，那么就不能對(duì)第三人強(qiáng)制執(zhí)行。

（3）被執(zhí)行人法律地位之變化及義務(wù)轉(zhuǎn)移

當(dāng)被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，法院依法對(duì)其債權(quán)作出強(qiáng)制執(zhí)行裁定后，被執(zhí)行人重又具有償還或部分償還債務(wù)的能力，不能清償?shù)那闆r消失，此時(shí)是重新對(duì)被執(zhí)行人執(zhí)行，還是由第三人繼續(xù)承擔(dān)履行義務(wù)。筆者認(rèn)為，法院裁定第三人直接向申請(qǐng)執(zhí)行人履行償債義務(wù)，是基于債權(quán)的代位清償作出的執(zhí)行措施，只是追加了被執(zhí)行人的債務(wù)人作為共同被執(zhí)行人，并未改變被執(zhí)行人的法律地位和義務(wù)，對(duì)被執(zhí)行人的執(zhí)行并未中斷，當(dāng)然可以繼續(xù)執(zhí)行；而對(duì)于經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人同意將確定的債權(quán)折價(jià)抵償給申請(qǐng)執(zhí)行人的情況，因債權(quán)轉(zhuǎn)讓己經(jīng)完成，被執(zhí)行人的法律地位和義務(wù)發(fā)生了改變，因此無(wú)論被執(zhí)行人的經(jīng)濟(jì)狀況是否發(fā)生變化，也不論第三人是否能夠清償，申請(qǐng)執(zhí)行人都不能在該債權(quán)范圍內(nèi)再要求被執(zhí)行人清償，只能自行承擔(dān)向第三人收取債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。

（4）對(duì)被執(zhí)行人多個(gè)債權(quán)的執(zhí)行

在執(zhí)行工作實(shí)踐中，經(jīng)常出現(xiàn)被執(zhí)行人同時(shí)對(duì)多個(gè)第三人享有債權(quán)的情況，對(duì)被執(zhí)行人的多個(gè)債權(quán)能否同時(shí)執(zhí)行，原則上應(yīng)看執(zhí)行條件是否具備，只要條件成就即不應(yīng)有所限制。但只能在被執(zhí)行人應(yīng)清償債務(wù)的總額內(nèi)執(zhí)行，而且應(yīng)當(dāng)分別作出裁定。由于第三人經(jīng)濟(jì)狀況不盡相同，因此在實(shí)際操作中應(yīng)從被執(zhí)行人的多個(gè)債權(quán)中選擇質(zhì)量高、履行能力強(qiáng)的進(jìn)行執(zhí)行。唯此，才能做到有的放矢，防止廣種薄收，保障申請(qǐng)執(zhí)行人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)。

（5）對(duì)第三人債權(quán)的執(zhí)行限制

在對(duì)第三人作出強(qiáng)制執(zhí)行裁定后，第三人也無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，但其對(duì)他人也享有可供執(zhí)行的債權(quán)，此時(shí)能否對(duì)第三人的債權(quán)再進(jìn)行執(zhí)行,由第三人的債務(wù)人向申請(qǐng)執(zhí)行人清償債務(wù)，對(duì)此理論界認(rèn)識(shí)不一，實(shí)踐中也有不同的做法。《執(zhí)行規(guī)定》第68條則對(duì)債權(quán)的連續(xù)執(zhí)行作出了禁止性規(guī)定。筆者認(rèn)為，在有關(guān)法律規(guī)范尚不完善的情況下，這樣規(guī)定總的來(lái)說(shuō)利大于弊，能避免無(wú)限制的擴(kuò)大債權(quán)執(zhí)行的適用而侵害他人的合法權(quán)利，防止造成執(zhí)行程序的混亂，也與目前法院實(shí)行的委托執(zhí)行制度并行不悖。因此，原則上不能就第三人對(duì)他人享有的到期債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。

隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，債權(quán)越發(fā)顯現(xiàn)出其重要的地位和作用。進(jìn)一步完善對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)執(zhí)行的法律規(guī)范，同關(guān)于物權(quán)的執(zhí)行法律規(guī)范相結(jié)合,重構(gòu)民事強(qiáng)制執(zhí)行法體系，無(wú)疑會(huì)拓寬被執(zhí)行人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的范圍，對(duì)促進(jìn)人民法院執(zhí)行工作，充分保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益必將產(chǎn)生重大的影響。然而，對(duì)被執(zhí)行人債權(quán)的執(zhí)行涉獵的法律問(wèn)題眾多，有些還有待于作更深層次的研究探討。上述觀點(diǎn)只是筆者粗淺的認(rèn)識(shí)，難免失之偏頗，如拙作能引起爭(zhēng)鳴商榷，無(wú)疑是對(duì)我們最大的鞭策鼓勵(lì)和賜教。

[注]

篇（3）

（二）會(huì)計(jì)制度不完善在實(shí)際的會(huì)計(jì)管理操作中，會(huì)計(jì)工作涉及到企業(yè)單位、事業(yè)單位、行政機(jī)關(guān)等各個(gè)不同的種類，由于各個(gè)單位的性質(zhì)不同，在會(huì)計(jì)具體管理工作中的制度建設(shè)情況也各不相同。一些企業(yè)，尤其是民營(yíng)中小企業(yè)，會(huì)計(jì)制度不健全，很多企業(yè)都是只有一個(gè)名義上的會(huì)計(jì)，做著記賬匯總等工作，并沒有實(shí)際的會(huì)計(jì)制度和會(huì)計(jì)管理辦法，財(cái)務(wù)管理的體系很不健全。由于在目前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的條件下，會(huì)計(jì)管理是一個(gè)很重要的環(huán)節(jié)，對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)狀況的管理，有利于企業(yè)更好的發(fā)揮資本的作用，能夠促進(jìn)企業(yè)的成長(zhǎng)。在一些事業(yè)單位，存在著會(huì)計(jì)管理工作過(guò)于松散，報(bào)銷賬單過(guò)于隨意，花費(fèi)不具體等事項(xiàng)，這些也極大的影響著單位的運(yùn)營(yíng)和發(fā)展。

（三）會(huì)計(jì)從業(yè)人員素質(zhì)有待提高當(dāng)前，雖然在我國(guó)已經(jīng)很重視會(huì)計(jì)的教育，很多高等院校都設(shè)置了會(huì)計(jì)專業(yè)，很多單位的會(huì)計(jì)也都是經(jīng)受過(guò)專門的高等教育的。要想成為一名職業(yè)會(huì)計(jì)，首先需要通過(guò)資格考試，取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證。這在很大程度上提高了會(huì)計(jì)從業(yè)人員的技能和水平，使從業(yè)人員整體素質(zhì)有所提升。但相比西方發(fā)達(dá)國(guó)家，我國(guó)會(huì)計(jì)從業(yè)人員素質(zhì)依然有待提高。會(huì)計(jì)是一門技術(shù)性和專業(yè)性都比較強(qiáng)的工作，因此需要從業(yè)人員具備很強(qiáng)的知識(shí)儲(chǔ)備和專業(yè)素養(yǎng)，只有如此，才能處理各項(xiàng)復(fù)雜的財(cái)務(wù)狀況，才能勝任會(huì)計(jì)工作。但是在現(xiàn)實(shí)中，一些從事會(huì)計(jì)職業(yè)的人只是通過(guò)了會(huì)計(jì)從業(yè)資格證考試，或者并沒有通過(guò)考試，就從事與此相關(guān)的各項(xiàng)工作，對(duì)于一些專業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)表，有些人并不是十分精通，甚至只是了解，這種專業(yè)不精通的現(xiàn)象在會(huì)計(jì)從業(yè)人員中大量存在。會(huì)計(jì)從業(yè)人員素質(zhì)不高是會(huì)計(jì)管理專業(yè)化、科學(xué)化的一大障礙，需要進(jìn)一步改進(jìn)。

（四）會(huì)計(jì)管理基礎(chǔ)工作薄弱在我國(guó)一些規(guī)模不大的單位中，會(huì)計(jì)管理工作基礎(chǔ)工作十分薄弱。這主要體現(xiàn)在三個(gè)方面，一是會(huì)計(jì)管理的基礎(chǔ)辦公條件較差。很多公司并沒有專門的財(cái)務(wù)室，會(huì)計(jì)都是在公共空間辦公，這對(duì)于財(cái)務(wù)管理工作存在著很大的不便和不安全;二是會(huì)計(jì)管理人員配備不全，按照國(guó)家的相關(guān)要求和規(guī)定，財(cái)務(wù)管理工作必須是兩人以上，而現(xiàn)在一些單位，為了節(jié)省開支，經(jīng)常是一個(gè)人身兼數(shù)職，既是會(huì)計(jì)，又是出納，這就使得會(huì)計(jì)具體工作缺少相應(yīng)的監(jiān)督，很容易造成工作中錯(cuò)誤的發(fā)生。三是相關(guān)的管理比較松散，財(cái)務(wù)管理是一項(xiàng)精細(xì)化的管理，但是現(xiàn)在的會(huì)計(jì)制度以及相關(guān)的規(guī)章并不完善，給會(huì)計(jì)管理工作帶來(lái)了很大的困難，經(jīng)常會(huì)有一些不確定性的情況讓會(huì)計(jì)人員很難處理。

（五）核算工作重視不夠會(huì)計(jì)管理工作是一個(gè)單位財(cái)務(wù)管理中的關(guān)鍵一環(huán)，只有做好財(cái)務(wù)管理工作，才能夠?yàn)閱挝坏陌l(fā)展提供長(zhǎng)久的動(dòng)力。但是現(xiàn)在，很多管理者對(duì)會(huì)計(jì)管理的重要作用意識(shí)不強(qiáng)，忽視財(cái)務(wù)管理的作用，認(rèn)為會(huì)計(jì)工作就是記賬，并沒有意識(shí)到會(huì)計(jì)報(bào)表能夠反映出一個(gè)單位的問(wèn)題和狀況，能夠引導(dǎo)一個(gè)單位的未來(lái)發(fā)展。這種意識(shí)不強(qiáng)就導(dǎo)致對(duì)會(huì)計(jì)工作的重視程度不夠，尤其是核算工作，在具體的執(zhí)行中，常常被草草應(yīng)付。核算主體界限不明，核算方法簡(jiǎn)單等問(wèn)題長(zhǎng)期存在，都在很大程度上影響了會(huì)計(jì)工作的發(fā)展，也間接影響著企業(yè)的運(yùn)營(yíng)和發(fā)展。

（六）現(xiàn)代管理手段運(yùn)用不足21世紀(jì)，信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展已經(jīng)影響到人們生活的各個(gè)方面，很多辦公系統(tǒng)都依靠信息手段。會(huì)計(jì)工作中也運(yùn)用到了一些現(xiàn)代的管理手段，但是在一些中小企業(yè)單位仍然依靠原始的會(huì)計(jì)核算方法，存在著現(xiàn)代管理手段運(yùn)用不足的情況，尤其是一些年長(zhǎng)的會(huì)計(jì)師，在會(huì)計(jì)知識(shí)和技能方面都缺乏相應(yīng)的更新，這種情況也在很大程度上阻礙了會(huì)計(jì)管理工作的科學(xué)化和現(xiàn)代化。

二、加強(qiáng)會(huì)計(jì)管理工作的對(duì)策

（一）健全法律法規(guī)法律法規(guī)是指導(dǎo)各項(xiàng)工作有序進(jìn)行的依據(jù)，會(huì)計(jì)工作要加強(qiáng)對(duì)相關(guān)法律法規(guī)的建設(shè)，使會(huì)計(jì)管理工作有法可依。一是更新落后的法律，把不適應(yīng)時(shí)展和現(xiàn)實(shí)要求的部分進(jìn)行改善，能夠使相關(guān)法律法規(guī)更適應(yīng)現(xiàn)實(shí)發(fā)展的需要。二是建立健全法律空白區(qū)域，對(duì)一些法律法規(guī)的空白區(qū)域要進(jìn)行建設(shè)，確保會(huì)計(jì)管理工作沒有漏洞。三是理順交叉區(qū)域。對(duì)一些法律規(guī)定有重復(fù)或者交叉的部分，要進(jìn)行理順，使得法律法規(guī)沒有沖突，不會(huì)矛盾。在實(shí)際的執(zhí)行中，避免自相矛盾的局面發(fā)生。

（二）加強(qiáng)單位內(nèi)部各項(xiàng)制度的建設(shè)制度是一個(gè)單位順利發(fā)展的依據(jù)，在會(huì)計(jì)管理工作中，一定要加強(qiáng)單位內(nèi)部各項(xiàng)制度的建設(shè)。在會(huì)計(jì)工作中，要實(shí)行兩人制，出納和會(huì)計(jì)必須分開。對(duì)于賬目，必須要有多人簽字。對(duì)于一些費(fèi)用的支出，實(shí)行嚴(yán)格的領(lǐng)導(dǎo)負(fù)責(zé)制，要有多人簽字才能入賬，確保會(huì)計(jì)管理工作嚴(yán)格、細(xì)致。通過(guò)完善制度，確保會(huì)計(jì)管理工作不出差錯(cuò)，不出紕漏。

（三）提高對(duì)會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作的重視度會(huì)計(jì)管理工作中，必須重視基礎(chǔ)工作。一是要提高對(duì)會(huì)計(jì)管理重要性的認(rèn)識(shí)，只要意識(shí)提升了，才能做好這項(xiàng)工作。要建立健全相關(guān)的會(huì)計(jì)管理制度、人員管理制度、賬目管理制度等，從意識(shí)上加強(qiáng)對(duì)會(huì)計(jì)工作重要性的認(rèn)識(shí)。二是加強(qiáng)對(duì)會(huì)計(jì)辦公環(huán)境的改善，必須設(shè)立專門的財(cái)務(wù)室，配備專業(yè)的會(huì)計(jì)人員。通過(guò)提高認(rèn)識(shí)、健全制度、改善硬件設(shè)施等，打牢會(huì)計(jì)工作的基礎(chǔ)。

（四）加強(qiáng)會(huì)計(jì)核算業(yè)務(wù)完善的預(yù)決算制度是會(huì)計(jì)工作的核心，對(duì)于會(huì)計(jì)工作的順利有效執(zhí)行具有重要的意義。要進(jìn)一步加強(qiáng)會(huì)計(jì)的核算業(yè)務(wù)，積極推行預(yù)算管理，加強(qiáng)會(huì)計(jì)內(nèi)部控制。在年初，編制預(yù)算的時(shí)候一定要有明確的目標(biāo)，把每一個(gè)項(xiàng)目都細(xì)化，同時(shí)要加強(qiáng)決算的核算，對(duì)決算工作進(jìn)行考評(píng)和分析，通過(guò)細(xì)化每一筆資金的使用用途來(lái)加強(qiáng)整個(gè)會(huì)計(jì)管理工作。同時(shí)，要加強(qiáng)會(huì)計(jì)的內(nèi)部控制，嚴(yán)格各項(xiàng)費(fèi)用支出。

（五）加強(qiáng)會(huì)計(jì)從業(yè)人員專業(yè)素養(yǎng)培訓(xùn)會(huì)計(jì)從業(yè)人員是會(huì)計(jì)管理工作的主體，也是會(huì)計(jì)管理工作的直接執(zhí)行者,對(duì)會(huì)計(jì)管理工作起著重要的作用。會(huì)計(jì)管理工作能否做好，很大程度上取決于會(huì)計(jì)從業(yè)人員的素質(zhì)。只有會(huì)計(jì)從業(yè)人員各方面的素質(zhì)提升了，會(huì)計(jì)工作才有人才保障。因此，在會(huì)計(jì)管理工作中，一定要重視對(duì)會(huì)計(jì)從業(yè)人員的專業(yè)素養(yǎng)培訓(xùn)。一是加強(qiáng)對(duì)會(huì)計(jì)從業(yè)人員專業(yè)素質(zhì)的培訓(xùn)，通過(guò)專業(yè)技能的培訓(xùn)，進(jìn)一步提升會(huì)計(jì)人員的業(yè)務(wù)能力和業(yè)務(wù)水平。二是加強(qiáng)對(duì)會(huì)計(jì)從業(yè)人員的職業(yè)道德培訓(xùn)，在會(huì)計(jì)工作中，不做假賬，壞賬，本著實(shí)事求是的職業(yè)精神正確反映企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況。三是加強(qiáng)會(huì)計(jì)從業(yè)人員的文化素養(yǎng)培訓(xùn)，進(jìn)一步提高其人文素質(zhì)水平。

（六）重視現(xiàn)代管理手段會(huì)計(jì)工作是一項(xiàng)很細(xì)致的工作，計(jì)算量很大，如果只是靠人工核算，很容易發(fā)生錯(cuò)誤和紕漏，現(xiàn)代管理手段能夠提高工作效率，能夠盡量減少和避免錯(cuò)誤的發(fā)生，對(duì)于會(huì)計(jì)管理工作具有很大的推動(dòng)工作。因此，在會(huì)計(jì)管理實(shí)際中，要重視對(duì)現(xiàn)代管理手段的有效運(yùn)用。運(yùn)用一些辦公系統(tǒng)，提高會(huì)計(jì)工作的效率。對(duì)會(huì)計(jì)從業(yè)人員進(jìn)行現(xiàn)代化信息化技能的培訓(xùn)，尤其是一些年齡比較大的從業(yè)人員，要重視他們對(duì)新技能的使用和掌握。通過(guò)推行現(xiàn)代化的管理手段和辦公手段，提升會(huì)計(jì)管理工作的高效化和科學(xué)化。

篇（4）

網(wǎng)絡(luò)的出現(xiàn)為人們的生活提供了極大的便利，網(wǎng)絡(luò)不受限制的特點(diǎn)，使得網(wǎng)絡(luò)言論豐富多樣，正是由于這樣的多樣性，使得網(wǎng)絡(luò)言論中的失范行為時(shí)有發(fā)生，一些負(fù)面的、不健康的網(wǎng)絡(luò)言論，具有極強(qiáng)的誘導(dǎo)作用，嚴(yán)重時(shí)可能會(huì)觸犯相關(guān)的國(guó)家利益，目前我國(guó)法律對(duì)網(wǎng)絡(luò)言論的規(guī)制還并不完善，這主要就源自于網(wǎng)絡(luò)本身的特殊性，使得法律的規(guī)制難度較大，但是法律對(duì)網(wǎng)絡(luò)言論的規(guī)范還在進(jìn)一步完善中。

一、網(wǎng)絡(luò)言論的失范

基于網(wǎng)絡(luò)言論本身多樣性、傳播性強(qiáng)等特點(diǎn)，使得網(wǎng)絡(luò)言論存在失范的可能性。在現(xiàn)實(shí)生活中，網(wǎng)絡(luò)言論的失范也是比較普遍的。網(wǎng)絡(luò)言論的失范表現(xiàn)是多方面的，首先就必須在對(duì)權(quán)益的侵犯性的言論，這是網(wǎng)絡(luò)言論失范的一個(gè)典型。在生活中我國(guó)時(shí)常能夠發(fā)現(xiàn)一些侵犯隱私、名譽(yù)等權(quán)利的言論，主要通過(guò)對(duì)個(gè)人或團(tuán)體的名譽(yù)、隱私等進(jìn)行抄襲或惡意評(píng)價(jià)，網(wǎng)絡(luò)中的“人肉”就是其中一種表現(xiàn)形式，“人肉”由于沒有經(jīng)過(guò)正規(guī)的途徑，使得“人肉”出來(lái)的結(jié)果極有可能會(huì)侵犯別人的隱私，然而在沒有經(jīng)過(guò)相關(guān)證實(shí)下，就經(jīng)過(guò)惡意的傳播，一旦經(jīng)過(guò)廣泛傳播，對(duì)被“人肉”對(duì)象可能會(huì)造成的損失是難以估算的。其次是對(duì)國(guó)家形象等進(jìn)行惡意評(píng)價(jià)的言論，這一類網(wǎng)絡(luò)言論在一定程度上已經(jīng)影響到國(guó)家公共安全，這樣的言論一經(jīng)發(fā)現(xiàn)一般是會(huì)被處理的，但是由于網(wǎng)絡(luò)的傳播渠道的多樣性、傳播渠道的廣泛性使得這一類言論屢禁不止。尤其是在一些重大事故發(fā)生之時(shí)，一些惡意的造成公眾恐慌的言論大行其是，在一定程度上影響到了國(guó)家公共安全。這樣的公眾恐慌性的言論，存在一定的捏造、夸大的成分，利用的網(wǎng)絡(luò)的隱蔽性傳播特點(diǎn)進(jìn)行肆意的傳播，當(dāng)一些社會(huì)公眾人物參與其中時(shí)，所造成的后果是難以預(yù)測(cè)的，與此同時(shí)，還存在一些言論的泄密行為，泄密行為可能在一定程度上影響到組織或者團(tuán)體的利益，甚至是國(guó)家利益，這就明顯的觸犯了相關(guān)的法律法規(guī)。還有一種就是非道德性的網(wǎng)絡(luò)言論，這樣的言論沒有道德底線，例如一些中的采用音頻、視頻、文字等多種形式的言論，都屬于一種非道德性的網(wǎng)絡(luò)言論，這些言論對(duì)青少年身心有著一定的不利影響。

由此可見，網(wǎng)絡(luò)言論的失范幾乎遍布在整個(gè)網(wǎng)絡(luò)世界，而當(dāng)前對(duì)于這些網(wǎng)絡(luò)言論的法律上的規(guī)制還是不夠完善的，這就直接導(dǎo)致了這些言論的泛濫，治理難度大。想要真正意義上的對(duì)這些言論進(jìn)行嚴(yán)格的規(guī)制是很難實(shí)現(xiàn)的，但是也并非絕對(duì)不可能的事，需要從具體的實(shí)際情況出發(fā)來(lái)進(jìn)行經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。

二、網(wǎng)絡(luò)言論的法律規(guī)制

網(wǎng)絡(luò)言論的法律規(guī)制是出于當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)言論廣泛的失范現(xiàn)象。網(wǎng)絡(luò)言論的法律規(guī)制并不是一朝一夕的事，需要時(shí)間的積累。針對(duì)當(dāng)前已經(jīng)泛濫的網(wǎng)絡(luò)言論失范的情況，法律方面的規(guī)制對(duì)網(wǎng)絡(luò)言論的制約已經(jīng)越來(lái)越迫切。筆者認(rèn)為首先可以盡可能的采取網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制。網(wǎng)絡(luò)實(shí)名制制度就是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)自由度大的特點(diǎn)而來(lái)的，網(wǎng)絡(luò)本身的隱蔽性、自由性使得網(wǎng)絡(luò)言論的自由度較大，人們能夠在網(wǎng)絡(luò)中隱姓埋名，可以改頭換面成另外一個(gè)人，沒有實(shí)名制，使得在網(wǎng)絡(luò)中說(shuō)假話、空話的代價(jià)變低，實(shí)現(xiàn)實(shí)名制制度以后，就能夠在一定程度上避免了網(wǎng)絡(luò)上的“無(wú)名者”泛濫的失范言論。對(duì)于實(shí)名制的網(wǎng)絡(luò)言論的法律規(guī)制在國(guó)際社會(huì)上是有先例的，韓國(guó)就采用了這樣的實(shí)名制，要求網(wǎng)名進(jìn)行信息注冊(cè)的時(shí)候進(jìn)行身份證號(hào)碼的驗(yàn)證。對(duì)于這一點(diǎn)，我國(guó)在法律上也是可以借鑒的。其次是建立并完善專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)管理機(jī)構(gòu)，隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷繁榮與發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)的匿名性大大的增強(qiáng)了言論的匿名性，因此專業(yè)的網(wǎng)絡(luò)管理機(jī)構(gòu)是十分必要的，建立相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)言論管制委員會(huì)，實(shí)現(xiàn)監(jiān)督與管理職責(zé)。

篇（5）

法學(xué)研究的中心。我國(guó)目前的競(jìng)爭(zhēng)法學(xué)研究大多側(cè)重于具體反競(jìng)爭(zhēng)行為的法律規(guī)制問(wèn)題，尚缺乏對(duì)競(jìng)爭(zhēng)法“權(quán)義結(jié)構(gòu)”的深入分析，反映在競(jìng)爭(zhēng)立法上，則不像民法和行政法直接規(guī)定權(quán)利和權(quán)力，而只表明法律所要保護(hù)的利益。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)和壟斷行為損害了經(jīng)營(yíng)者的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)，而公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)是競(jìng)爭(zhēng)法上獨(dú)立的權(quán)利類型，其權(quán)利的創(chuàng)設(shè)與生成并不是一種理論虛構(gòu)，而是立足于部門法權(quán)利體系的完善的主觀需要與立法、司法實(shí)踐中的客觀需要，具有堅(jiān)實(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和法律基礎(chǔ)。公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)歸屬于經(jīng)營(yíng)者，以競(jìng)爭(zhēng)利益為客體，是一種社會(huì)性經(jīng)濟(jì)權(quán)利。當(dāng)公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)受侵害時(shí)，可以通過(guò)民事訴訟、競(jìng)爭(zhēng)公益訴訟、行政訴訟以及行政途徑等方式來(lái)救濟(jì)，并設(shè)置以懲罰性賠償為核心的法律責(zé)任制度來(lái)保障公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

二、我國(guó)競(jìng)爭(zhēng)法法律責(zé)任的特點(diǎn)及分析

我國(guó)競(jìng)爭(zhēng)法的責(zé)任擁有民事、行政、刑事責(zé)任三種，但經(jīng)濟(jì)法上的市場(chǎng)規(guī)制制度擁有其特殊性，這就要求我們建立一種適合競(jìng)爭(zhēng)法自身特點(diǎn)的法律責(zé)任。

1.競(jìng)爭(zhēng)法律責(zé)任的特點(diǎn)

民事責(zé)任：①法定責(zé)任為主，約定責(zé)任為輔。體現(xiàn)法治的強(qiáng)制力，以便于更好的維持市場(chǎng)秩序②特別重視懲罰責(zé)任。民事懲罰在經(jīng)濟(jì)法的市場(chǎng)規(guī)制責(zé)任中體現(xiàn)為賠償損失，對(duì)于受害者來(lái)說(shuō)是經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償③實(shí)施嚴(yán)格的歸責(zé)原則。對(duì)于生產(chǎn)者實(shí)行無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，而對(duì)于銷售者實(shí)行過(guò)錯(cuò)責(zé)任④加重其實(shí)現(xiàn)保障的力度。

行政責(zé)任：①承擔(dān)此責(zé)任必須以違反市場(chǎng)規(guī)制法所規(guī)定的規(guī)制義務(wù)或受規(guī)制義務(wù)為前提②較多的具有經(jīng)濟(jì)利益的懲罰內(nèi)容，或表現(xiàn)為強(qiáng)制性財(cái)產(chǎn)給付，或表現(xiàn)為限制、取消經(jīng)濟(jì)活動(dòng)資格（罰款、沒收財(cái)產(chǎn)、行政賠償、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或許可證、暫停或取消執(zhí)業(yè)資格③由經(jīng)濟(jì)行政部門實(shí)施。

刑事責(zé)任：①以嚴(yán)重違反市場(chǎng)規(guī)制法為前提。體現(xiàn)了刑法的不可侵犯性與強(qiáng)制力，除了刑法中明確規(guī)定的“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”外，還援引其他追認(rèn)的刑事責(zé)任②特別重視人的刑事責(zé)任。因?yàn)樵谑袌?chǎng)規(guī)制制度中，競(jìng)爭(zhēng)法占據(jù)主導(dǎo)，而在此法中的正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法與反壟斷法都是針對(duì)企業(yè)展開的，重點(diǎn)就在于法人的責(zé)任③普遍適用財(cái)產(chǎn)性。對(duì)于達(dá)到犯罪的大多集中于罰款④集中立法為主，分散立法為輔。

2.競(jìng)爭(zhēng)法中的法律責(zé)任

（1）反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法，民事責(zé)任包括停止侵害（《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中沒有明確的規(guī)定此責(zé)任方式，只是在《民法通則》中作了一般規(guī)定，賠償損失，這是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中主要的民事法律責(zé)任。

（2）反壟斷法，民事責(zé)任主要是損害賠償，行政責(zé)任為《反壟斷法》中的主要責(zé)任，具體分為罰金與監(jiān)禁。

3.借鑒分析

競(jìng)爭(zhēng)法的責(zé)任制度深受市場(chǎng)軌制規(guī)制制度的限制，主要注重于行政責(zé)任與民事責(zé)任，相對(duì)于其他國(guó)家，我們追究責(zé)任的力度不夠完善。在英美法系國(guó)家，當(dāng)我們將法律責(zé)任進(jìn)行歸類時(shí)，發(fā)現(xiàn)一種特殊的責(zé)任類型難以歸劃，這就是懲罰性賠償責(zé)任。但競(jìng)爭(zhēng)法上的懲罰性責(zé)任是一種獨(dú)立的、特殊的責(zé)任類型。不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為應(yīng)重新規(guī)定計(jì)罰標(biāo)準(zhǔn)和處罰幅度，增加處罰的種類，加重違法人的行為法律責(zé)任。

三、對(duì)競(jìng)爭(zhēng)法法律責(zé)任制度的控制和完善

（1）由于以上所述的一些原因，單純的民事、行政、刑事責(zé)任已經(jīng)不足以滿足市場(chǎng)的穩(wěn)定發(fā)展。我們不得不提倡懲罰性的法律責(zé)任，加強(qiáng)政府監(jiān)管力度。一是要對(duì)市場(chǎng)規(guī)制法律責(zé)任的研究，要注意結(jié)構(gòu)性分析方法，研究各種市場(chǎng)規(guī)制行為的法律責(zé)任組合的不同結(jié)構(gòu)；二要強(qiáng)調(diào)與訴訟制度相結(jié)合，探究如何運(yùn)用公益訴訟制度、訴訟保險(xiǎn)制度來(lái)有效實(shí)施法律制度。我們的最終目的并非注重立法，而是確保法律制度能夠被市場(chǎng)合理運(yùn)用。不論國(guó)外經(jīng)濟(jì)制度如何完善與新穎，與我們而言也只是借鑒。只有實(shí)事求是，完善自身市場(chǎng)法律規(guī)制制度，制定真正符合我國(guó)國(guó)情的法律責(zé)任制度，才能體現(xiàn)法律的目的和精神，從而進(jìn)一步規(guī)范我國(guó)的市場(chǎng)秩序。

（2）完善民事責(zé)任制度。應(yīng)擴(kuò)大損害賠償?shù)脑V權(quán)主體。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法不僅保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)者的利益，還保護(hù)消費(fèi)者和廣大公眾的合法權(quán)益，將起訴權(quán)并不僅賦予競(jìng)爭(zhēng)者，對(duì)于有效實(shí)施反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是至關(guān)重要的，我們可以借鑒先進(jìn)國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)，允許消費(fèi)者對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)者提起民事訴訟，要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

（3）規(guī)定科學(xué)的侵權(quán)損失計(jì)算方法。如上，不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為對(duì)其他商業(yè)活動(dòng)主體的最主要的侵害，是使其喪失了本可獲得的商業(yè)機(jī)會(huì)，或者可能使其承擔(dān)了本可避免商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。因此，損害賠償范圍應(yīng)包括直接經(jīng)濟(jì)損失和預(yù)期可得利益損失，對(duì)于預(yù)期可得利益損失的衡量，可以參考其他國(guó)家、地區(qū)的立法，結(jié)合會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)規(guī)定出可操作性的計(jì)算規(guī)則。

（4）建議提高罰款的額度，取消現(xiàn)行最高處罰額的規(guī)定。提高罰款的額度，加大對(duì)違法行為人的懲罰力度，使違法犯法成本過(guò)高而不敢輕易從事不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。取消最高處罰額的限度，賦予工商行政管理部門自由裁量權(quán)。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)可根據(jù)違法行為人的違法經(jīng)營(yíng)額和預(yù)期可得利益或?qū)嶋H收益來(lái)核準(zhǔn)罰款的金額。

四、總結(jié)

雖然法律制度急需完善，但是完善的法律制度的建立和完善不是一朝一夕的事情，應(yīng)當(dāng)循序漸進(jìn)。一部制定成功的法律需要?dú)v經(jīng)繁瑣費(fèi)時(shí)的立法程序、廣泛細(xì)致的調(diào)查、成熟的基礎(chǔ)理論研究和科學(xué)縝密的技術(shù)論證。競(jìng)爭(zhēng)法也是如此。這就需要各方人士對(duì)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)法律制度付出努力，為相關(guān)的法律理論研究和制度建設(shè)貢獻(xiàn)力量，促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)法法律制度的不斷完善。

參考文獻(xiàn)：

篇（6）

一、法律專業(yè)設(shè)置畢業(yè)論文環(huán)節(jié)的意義

法律事務(wù)專業(yè)和其他文科專業(yè)一樣，畢業(yè)論文環(huán)節(jié)的設(shè)置是檢驗(yàn)學(xué)生幾年學(xué)習(xí)成果的一種方式，是指導(dǎo)教師悉心指導(dǎo)的成果體現(xiàn)，是學(xué)校發(fā)現(xiàn)和提高專業(yè)教育水平的參考要素之一。于高職法律專業(yè)而言，除了給學(xué)生講授法學(xué)專業(yè)知識(shí)外，更重要的是要培養(yǎng)他們的法律職業(yè)技能，完善他們的實(shí)踐能力和操作技能。學(xué)生在畢業(yè)論文的選題、寫作和修改過(guò)程中體現(xiàn)的是其寫作能力和對(duì)某一法律現(xiàn)象或法律問(wèn)題的分析和認(rèn)知能力。在高職法律專業(yè)設(shè)置畢業(yè)論文這個(gè)環(huán)節(jié)是有必要的，在具體的設(shè)置上，應(yīng)將畢業(yè)論文的寫作同高職教育的培養(yǎng)理念和方案緊密結(jié)合，

以期能最大程度的反映學(xué)生的綜合能力和實(shí)操技能。因此，畢業(yè)論文的寫作過(guò)程既是對(duì)學(xué)校、學(xué)生學(xué)風(fēng)的檢驗(yàn)，同時(shí)還會(huì)對(duì)學(xué)生將來(lái)的職業(yè)道德的養(yǎng)成產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

二、呼職法律事務(wù)專業(yè)畢業(yè)論文環(huán)節(jié)的現(xiàn)狀

呼職法律事務(wù)專業(yè)畢業(yè)論文環(huán)節(jié)設(shè)置的現(xiàn)狀大致體現(xiàn)在以下幾方面：首先，學(xué)生畢業(yè)論文的完成時(shí)間是在三年級(jí)第一個(gè)學(xué)期。之所以選擇第一個(gè)學(xué)期讓學(xué)生完成畢業(yè)論文是基于第二個(gè)學(xué)期學(xué)生會(huì)有頂崗實(shí)習(xí)的任務(wù)。其次，在具體畢業(yè)論文設(shè)置上，教研室往往會(huì)給出學(xué)生一個(gè)寫作論文的大致題目范圍，讓學(xué)生根據(jù)自己的學(xué)習(xí)興趣進(jìn)行選擇，并擬定自己的具體寫作目標(biāo)。第三，在論文題目范圍的設(shè)定上，我們往往偏重于對(duì)具體的或有爭(zhēng)論性的問(wèn)題進(jìn)行擬題。

經(jīng)過(guò)近幾年畢業(yè)論文的指導(dǎo)，我們發(fā)現(xiàn)，對(duì)學(xué)生而言，畢業(yè)論文寫作是一個(gè)對(duì)既有知識(shí)“溫故而知新”的過(guò)程，學(xué)生在形成思路的過(guò)程中既能復(fù)習(xí)到了以往所學(xué)到的知識(shí)，還能通過(guò)自己的分析得出自己對(duì)該問(wèn)題的認(rèn)識(shí)和觀點(diǎn)；同時(shí)，學(xué)生的專業(yè)寫作水平和文書寫作水平在這個(gè)過(guò)程也得以反饋。

三、呼職法律事務(wù)專業(yè)畢業(yè)論文環(huán)節(jié)的調(diào)查問(wèn)卷

為更好地完成課題，我們?cè)诜墒聞?wù)專業(yè)三個(gè)年級(jí)中進(jìn)行了問(wèn)卷調(diào)查。一年級(jí)發(fā)放30份問(wèn)卷，回收有效問(wèn)卷27份；二年級(jí)發(fā)放30份問(wèn)卷，回收有效問(wèn)卷25份；三年級(jí)發(fā)放40份問(wèn)卷回收有效問(wèn)卷37份。問(wèn)卷調(diào)查主要涉及12個(gè)問(wèn)題。其中涵蓋了被調(diào)查者的基本信息，被調(diào)查者對(duì)于畢業(yè)論文寫作的了解程度、如何選題、寫作中遇到的困難、是否了解寫作規(guī)范、是否有必要開展論文寫作專題講座、論文寫作是否能創(chuàng)新、畢業(yè)論文設(shè)計(jì)環(huán)節(jié)的創(chuàng)新形式、是否可以與技能大賽結(jié)合、對(duì)論文答辯環(huán)節(jié)的知曉度及建議等問(wèn)題。

針對(duì)有效問(wèn)卷，我們做了相應(yīng)的歸納總結(jié)：

四、呼職法律事務(wù)專業(yè)畢業(yè)論文環(huán)節(jié)存在的問(wèn)題

歷經(jīng)十余年畢業(yè)論文的指導(dǎo)，我發(fā)現(xiàn)學(xué)生在畢業(yè)論文環(huán)節(jié)存在不同程度的問(wèn)題，既有寫作態(tài)度、寫作能力問(wèn)題，也有選題陳舊和答辯中不熟悉論文內(nèi)容等一系列問(wèn)題。具體如下：

（一）選題方面，學(xué)生缺少創(chuàng)新性和挑戰(zhàn)性，選題趨于陳舊和集中

部分學(xué)生在選擇論文題目和題材時(shí)，考慮的不是熱點(diǎn)社會(huì)法律問(wèn)題或熱點(diǎn)案件，而是過(guò)于保守的選擇了成熟甚至有些陳舊的話題。他們認(rèn)為，成熟的題材在資料的收集上比較容易，風(fēng)險(xiǎn)小，容易進(jìn)行答辯。這樣導(dǎo)致的是在一屆甚至連續(xù)幾屆的畢業(yè)論文中如“夫妻財(cái)產(chǎn)制”、“刑事責(zé)任年齡的界定”等論文的“上鏡率”很高。

（二）論文格式和內(nèi)容存在不規(guī)范的問(wèn)題

論文寫作不同于我們?nèi)粘Ａ?xí)作，它有著統(tǒng)一的規(guī)范和格式要求。畢業(yè)論文環(huán)節(jié)開始前，老師都會(huì)將標(biāo)準(zhǔn)格式和注意事項(xiàng)告知學(xué)生，但仍有部分學(xué)生在論文格式不規(guī)范的現(xiàn)象，甚至連字體、行間距等都不符合要求。部分學(xué)生喜歡在論文中引入案例說(shuō)明法律問(wèn)題，但往往引例不具有代表性或者引例的概括和表述上存在一定問(wèn)題。部分學(xué)生論文的內(nèi)容在邏輯結(jié)構(gòu)上不成體系，自己對(duì)畢業(yè)論文缺乏一個(gè)系統(tǒng)化和整體化的認(rèn)知。部分同學(xué)參考文獻(xiàn)不規(guī)范。只有少數(shù)學(xué)生能在第一稿完成時(shí)格式標(biāo)準(zhǔn)，內(nèi)容明確，錯(cuò)誤率低。

（三）學(xué)生對(duì)待畢業(yè)論文的寫作態(tài)度不端正

部分學(xué)生在畢業(yè)論文寫作時(shí)，存在大篇幅抄襲他人作品的現(xiàn)象，還有部分學(xué)生引用他人作品或表述缺失注釋或說(shuō)明。態(tài)度不端的問(wèn)題不僅僅使得畢業(yè)論文環(huán)節(jié)意義缺失，更重要的是學(xué)生誠(chéng)信缺失問(wèn)題。這樣低水平的復(fù)制式論文寫作完全與論文答辯的設(shè)置背道而馳。

（四）缺乏系統(tǒng)化的畢業(yè)論文寫作培訓(xùn)

目前，沒有針對(duì)學(xué)生畢業(yè)論文寫作環(huán)節(jié)設(shè)置專門的培訓(xùn)或講座，部分學(xué)生對(duì)畢業(yè)論文的完成認(rèn)知度不高，在一定程度上也造成了畢業(yè)論文寫作水平的良莠不濟(jì)。

（五）缺少對(duì)缺失學(xué)術(shù)規(guī)范或?qū)懽魉讲桓叩漠厴I(yè)論文的懲處措施

基于畢業(yè)、就業(yè)率等問(wèn)題的考慮，對(duì)于論文完成水平不高的學(xué)生往往提出批評(píng)教育，必要懲處措施的缺失也使得學(xué)生對(duì)畢業(yè)論文的重視度不夠。

（六）畢業(yè)設(shè)計(jì)環(huán)節(jié)形式傳統(tǒng)且過(guò)于單一

十余年來(lái)，畢業(yè)論文設(shè)計(jì)缺乏更多渠道、多方式的探索和創(chuàng)新，傳統(tǒng)的論文寫作與各項(xiàng)比賽或文書寫作、案例分析未能很好的借鑒、融合。

五、呼職法律事務(wù)專業(yè)畢業(yè)論文環(huán)節(jié)的改革探析

針對(duì)呼職法律事務(wù)專業(yè)學(xué)生畢業(yè)論文中存在的問(wèn)題，綜合調(diào)查問(wèn)卷中學(xué)生的各項(xiàng)需求和建議，我們可以對(duì)畢業(yè)論文環(huán)節(jié)做如下改革探索：

（一）深化解析畢業(yè)論文環(huán)節(jié)存在意義，確立符合實(shí)踐需要的目標(biāo)構(gòu)建

職業(yè)院校的法律專業(yè)的特點(diǎn)決定了實(shí)踐技能的側(cè)重培養(yǎng)。因此，在畢業(yè)論文中的映射就是我們?cè)趯?duì)畢業(yè)論文的形式進(jìn)行設(shè)計(jì)的時(shí)候也應(yīng)該偏重于對(duì)學(xué)生實(shí)踐能力的考察。在論文題目設(shè)置上，盡量突出新穎性和實(shí)用性。如果對(duì)社會(huì)實(shí)踐中的法律問(wèn)題或各項(xiàng)技能大賽感興趣的同學(xué)，可以允許他們以調(diào)研報(bào)告或法律建議書等方式完成畢業(yè)設(shè)計(jì)的考察。換言之，調(diào)查研究學(xué)生生活中遇到的法律問(wèn)題或典型案例并形成書面材料或法律建議的這個(gè)過(guò)程既能調(diào)動(dòng)學(xué)生的積極性和主動(dòng)性，也能提升學(xué)生發(fā)現(xiàn)問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力。調(diào)查中，我們也發(fā)現(xiàn)學(xué)生更愿意去寫他們感興趣或有感觸的事情，這樣可以避免說(shuō)空話、說(shuō)大話，更加符合畢業(yè)論文環(huán)節(jié)設(shè)計(jì)的目的和意義。

（二）強(qiáng)化學(xué)生學(xué)術(shù)道德建設(shè)，規(guī)范論文格式和內(nèi)容

端正的學(xué)術(shù)態(tài)度不僅有利于學(xué)生高水平高質(zhì)量的完成畢業(yè)論文的創(chuàng)作，也會(huì)對(duì)其誠(chéng)信觀的養(yǎng)成起到很好的作用。作為法律專業(yè)的學(xué)生，將來(lái)從事的相關(guān)法律工作的要求是嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度和踏實(shí)的行動(dòng)，因此，學(xué)術(shù)道德建設(shè)的強(qiáng)化十分重要。

（三）開展系統(tǒng)化的畢業(yè)論文專題知識(shí)講座

在調(diào)查中，我們可以清晰的發(fā)現(xiàn)，學(xué)生對(duì)畢業(yè)論文選題、論文規(guī)范、論文寫作、論文答辯等問(wèn)題不是十分了解，因此，有必要在畢業(yè)論文寫作前請(qǐng)有經(jīng)驗(yàn)的老師進(jìn)行專題知識(shí)講座，為學(xué)生創(chuàng)作畢業(yè)論文掃除障礙，更好的發(fā)揮學(xué)生的積極創(chuàng)造性，引導(dǎo)學(xué)生以正確的態(tài)度和方法完成論文寫作

（四）建立失信論文懲治機(jī)制

對(duì)于畢業(yè)論文寫作上存在嚴(yán)重有失規(guī)范并拒不改正的學(xué)生，給予延遲畢業(yè)或重新組織答辯等形式的懲治是有必要的。我們給社會(huì)培養(yǎng)和輸送的應(yīng)該是更為優(yōu)秀的人才，針對(duì)有瑕疵的環(huán)節(jié)要及時(shí)修正。換言之，優(yōu)秀的學(xué)生不僅體現(xiàn)在技能上，還要體現(xiàn)在職業(yè)道德上，而職業(yè)道德又會(huì)受到在校期間的道德體系的影響。

（五）強(qiáng)化畢業(yè)論文答辯環(huán)節(jié)，豐富畢業(yè)設(shè)計(jì)形式

篇（7）

1．論文必須使用規(guī)范的漢字A4紙打印，不得小于或大于此規(guī)格，字跡清晰。

2．論文一律在左側(cè)裝訂。

論文裝訂順序如下：

（1）論文封面：使用網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院統(tǒng)一提供的封面，不得使用復(fù)印件，并將封面上的有關(guān)信息填寫準(zhǔn)確、完整、清晰；

（2）論文評(píng)定紙：使用由網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院統(tǒng)一提供的評(píng)定紙；

（3）論文原創(chuàng)聲明：論文原創(chuàng)聲明的格式參見附件1，須打印后親筆簽名；

（4）內(nèi)容摘要：內(nèi)容摘要一般為300字。在內(nèi)容摘要所在頁(yè)的最下方另起一行，注明本文的關(guān)鍵詞，關(guān)鍵詞一般為3－5個(gè)；（內(nèi)容摘要和關(guān)鍵詞均為小四號(hào)宋體字，具體格式參見附件2）

（5）論文目錄：要求使用三級(jí)目錄；

（6）論文正文：論文正文格式要求參照本要求的第二部分；

（7）參考文獻(xiàn)：參考文獻(xiàn)的格式要求參照本要求的第三部分。

3．頁(yè)面設(shè)置：

（1）頁(yè)邊距：上下左右均應(yīng)大于2cm；

（2）行間距：20磅（操作：格式段落行距固定值設(shè)置值20磅）；

（3）字間距：加寬1磅（操作：格式字體間距加寬磅值1磅）；

（4）頁(yè)碼居頁(yè)面底端靠右排列。

二、正文格式要求

1．論文題目：用小二號(hào)黑體字居中打印；

2．正文以及標(biāo)題采用小四號(hào)宋體字，注釋采取小五號(hào)字；

3．標(biāo)題序號(hào)：一級(jí)標(biāo)題為“一”、“二”、“三”；二級(jí)標(biāo)題為“（一）”、“（二）”、“（三）”；三級(jí)標(biāo)題為“1”、“2”、“3”；四級(jí)標(biāo)題為“（1）”、“（2）”、“（3）”。一級(jí)標(biāo)題和三級(jí)標(biāo)題后必須加頓號(hào)，二級(jí)標(biāo)題和四級(jí)標(biāo)題之后不許加頓號(hào)，即帶括號(hào)的標(biāo)題不許加頓號(hào)。

例：

一、醫(yī)療事故損害賠償責(zé)任的性質(zhì)

（一）特殊的過(guò)錯(cuò)原則

1、醫(yī)療事故采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

（1）我國(guó)現(xiàn)行立法概況

4．論文腳注：論文腳注一律采用word自動(dòng)添加引注的格式，引注采用腳注方式，腳注位于每頁(yè)底端，采取連續(xù)編號(hào)方式。（操作：插入引用腳注尾注）

腳注格式（腳注格式部分內(nèi)容引自梁慧星著：《法學(xué)學(xué)位論文寫作方法》，法律出版社2006年版，第41－42頁(yè)。略有改動(dòng)。）：

（1）論文類：

作者：“文章名稱”，刊載出版物及版次，頁(yè)碼。

例：

蘇號(hào)朋：“論信用權(quán)”，載《法律科學(xué)》1995年第2期，第12頁(yè)。

尹田：“論動(dòng)產(chǎn)善意取得的理論基礎(chǔ)及相關(guān)問(wèn)題”，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第29卷），法律出版社2004年版，第206－207頁(yè)。

梁慧星：“醫(yī)療損害賠償案件的法律適用”，載《人民法院報(bào)》2005年7月13日，第5版。

（2）著作類：

作者：《書名》，出版社及版次，頁(yè)號(hào)。

例：

梁慧星著：《民法總論》，法律出版社2001年版，第101－102頁(yè)。

李雙元、徐國(guó)建主編：《國(guó)際民商新秩序的理論構(gòu)建》，武漢大學(xué)出版社2003年版，第75頁(yè)。

（3）網(wǎng)上作品類：

作者：“文章名”，具體網(wǎng)址，最后檢索日期。

例：

李揚(yáng)：“技術(shù)措施權(quán)及其反思”，載,2006年3月24日最后檢索。

（4）法律法規(guī)類：

《法律法規(guī)名稱》第x條第x款。（用阿拉伯?dāng)?shù)字表示）

例：

《中華人民共和國(guó)合同法》第91條。（即不可使用“第九十一條”）

（5）法律文書類：

法律文書號(hào)。

例：

浙江省溫州市中級(jí)人民法院（2001）溫經(jīng)初字第481號(hào)民事判決書。

三、參考文獻(xiàn)格式

1．參考文獻(xiàn)為小四號(hào)宋體字。一般應(yīng)將參考文獻(xiàn)區(qū)分為期刊類、著作類、法律文書類。

2．具體格式：

（1）期刊類：

作者：“文章名稱”，《期刊名稱》，卷號(hào)或期數(shù)。

例：

蘇號(hào)朋：“論信用權(quán)”，《法律科學(xué)》，1995年第2期。

（2）著作類：

作者：《書名》，出版單位，出版年月及版次。

例：

鄭成思：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年1月第2版。超級(jí)秘書網(wǎng)

（3）法律文書類：

法律文書號(hào)。

例：

浙江省溫州市中級(jí)人民法院（2001）溫經(jīng)初字第481號(hào)民事判決書。

四、其它事項(xiàng)

1．認(rèn)真進(jìn)行文字校對(duì)，論文錯(cuò)別字將直接影響論文得分。

2．正文所有小標(biāo)題、各段段首必須空兩格（即空出兩個(gè)中文字符的位置），格式錯(cuò)誤將直接影響論文得分。

3．論文所有標(biāo)點(diǎn)必須采用中文標(biāo)點(diǎn)（除外文文獻(xiàn)外，一律不許使用英文標(biāo)點(diǎn)）；所有數(shù)字必須采用半角，禁止全角數(shù)字。誤用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)和數(shù)字將直接影響論文得分。

4．注意論文的學(xué)術(shù)規(guī)范，杜絕抄襲。

附件1：

北京大學(xué)學(xué)位論文原創(chuàng)性聲明

原創(chuàng)性聲明

本人鄭重聲明：所呈交的學(xué)位論文，是本人在導(dǎo)師的指導(dǎo)下，獨(dú)立進(jìn)行研究工作所取得的成果。除文中已經(jīng)注明引用的內(nèi)容外，本論文不含任何其他個(gè)人或集體已經(jīng)發(fā)表或撰寫過(guò)的作品或成果。對(duì)本文的研究做出重要貢獻(xiàn)的個(gè)人和集體，均已在文中以明確方式標(biāo)明。本聲明的法律結(jié)果由本人承擔(dān)。

論文作者簽名：

日期：年月日

篇（8）

1.論文必須使用規(guī)范的漢字A4紙打印，不得小于或大于此規(guī)格，字跡清晰。

2.論文一律在左側(cè)裝訂。

論文裝訂順序如下：

(1)論文封面：使用網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院統(tǒng)一提供的封面，不得使用復(fù)印件，并將封面上的有關(guān)信息填寫準(zhǔn)確、完整、清晰;

(2)論文評(píng)定紙：使用由網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院統(tǒng)一提供的評(píng)定紙;

(3)論文原創(chuàng)聲明：論文原創(chuàng)聲明的格式參見附件1，須打印后親筆簽名;

(4)內(nèi)容摘要：內(nèi)容摘要一般為300字。在內(nèi)容摘要所在頁(yè)的最下方另起一行，注明本文的關(guān)鍵詞，關(guān)鍵詞一般為3-5個(gè);(內(nèi)容摘要和關(guān)鍵詞均為小四號(hào)宋體字，具體格式參見附件2)

(5)論文目錄：要求使用三級(jí)目錄;

(6)論文正文：論文正文格式要求參照本要求的第二部分;

(7)參考文獻(xiàn)：參考文獻(xiàn)的格式要求參照本要求的第三部分。

3.頁(yè)面設(shè)置：

(1)頁(yè)邊距：上下左右均應(yīng)大于2cm;

(2)行間距：20磅(操作：格式段落行距固定值設(shè)置值20磅);

(3)字間距：加寬1磅(操作：格式字體間距加寬磅值1磅);

(4)頁(yè)碼居頁(yè)面底端靠右排列。

二、正文格式要求

1.論文題目：用小二號(hào)黑體字居中打印;

2.正文以及標(biāo)題采用小四號(hào)宋體字，注釋采取小五號(hào)字;

3.標(biāo)題序號(hào)：一級(jí)標(biāo)題為“一”、“二”、“三”;二級(jí)標(biāo)題為“(一)”、“(二)”、“(三)”;三級(jí)標(biāo)題為“1”、“2”、“3”;四級(jí)標(biāo)題為“(1)”、“(2)”、“(3)”。一級(jí)標(biāo)題和三級(jí)標(biāo)題后必須加頓號(hào)，二級(jí)標(biāo)題和四級(jí)標(biāo)題之后不許加頓號(hào)，即帶括號(hào)的標(biāo)題不許加頓號(hào)。

例：

一、醫(yī)療事故損害賠償責(zé)任的性質(zhì)

(一)特殊的過(guò)錯(cuò)原則

1、醫(yī)療事故采取無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

(1)我國(guó)現(xiàn)行立法概況

4.論文腳注：論文腳注一律采用word自動(dòng)添加引注的格式，引注采用腳注方式，腳注位于每頁(yè)底端，采取連續(xù)編號(hào)方式。(操作：插入引用腳注尾注)

腳注格式(腳注格式部分內(nèi)容引自梁慧星著：《法學(xué)學(xué)位論文寫作方法》，法律出版社2006年版，第41-42頁(yè)。略有改動(dòng)。)：

(1)論文類：

作者：“文章名稱”，刊載出版物及版次，頁(yè)碼。

例：

蘇號(hào)朋：“論信用權(quán)”，載《法律科學(xué)》1995年第2期，第12頁(yè)。

尹田：“論動(dòng)產(chǎn)善意取得的理論基礎(chǔ)及相關(guān)問(wèn)題”，載梁慧星主編：《民商法論叢》(第29卷)，法律出版社2004年版，第206-207頁(yè)。

梁慧星：“醫(yī)療損害賠償案件的法律適用”，載《人民法院報(bào)》2005年7月13日，第5版。

(2)著作類：

作者：《書名》，出版社及版次，頁(yè)號(hào)。

例：

梁慧星著：《民法總論》，法律出版社2001年版，第101-102頁(yè)。

李雙元、徐國(guó)建主編：《國(guó)際民商新秩序的理論構(gòu)建》，武漢大學(xué)出版社2003年版，第75頁(yè)。

(3)網(wǎng)上作品類：

作者：“文章名”，具體網(wǎng)址，最后檢索日期。

例：

李揚(yáng)：“技術(shù)措施權(quán)及其反思”，2006年3月24日最后檢索。

(4)法律法規(guī)類：

《法律法規(guī)名稱》第x條第x款。(用阿拉伯?dāng)?shù)字表示)

例：

《中華人民共和國(guó)合同法》第91條。(即不可使用“第九十一條”)

(5)法律文書類：

法律文書號(hào)。

例：

浙江省溫州市中級(jí)人民法院(2001)溫經(jīng)初字第481號(hào)民事判決書。

三、參考文獻(xiàn)格式

1.參考文獻(xiàn)為小四號(hào)宋體字。一般應(yīng)將參考文獻(xiàn)區(qū)分為期刊類、著作類、法律文書類。

2.具體格式：

(1)期刊類：

作者：“文章名稱”，《期刊名稱》，卷號(hào)或期數(shù)。

例：

蘇號(hào)朋：“論信用權(quán)”，《法律科學(xué)》，1995年第2期。

(2)著作類：

作者：《書名》，出版單位，出版年月及版次。

例：

鄭成思：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年1月第2版。

(3)法律文書類：

法律文書號(hào)。

例：

浙江省溫州市中級(jí)人民法院(2001)溫經(jīng)初字第481號(hào)民事判決書。

四、其它事項(xiàng)

1.認(rèn)真進(jìn)行文字校對(duì)，論文錯(cuò)別字將直接影響論文得分。

2.正文所有小標(biāo)題、各段段首必須空兩格(即空出兩個(gè)中文字符的位置)，格式錯(cuò)誤將直接影響論文得分。

3.論文所有標(biāo)點(diǎn)必須采用中文標(biāo)點(diǎn)(除外文文獻(xiàn)外，一律不許使用英文標(biāo)點(diǎn));所有數(shù)字必須采用半角，禁止全角數(shù)字。誤用標(biāo)點(diǎn)符號(hào)和數(shù)字將直接影響論文得分。

4.注意論文的學(xué)術(shù)規(guī)范，杜絕抄襲。

附件1：

北京大學(xué)學(xué)位論文原創(chuàng)性聲明

原創(chuàng)性聲明

本人鄭重聲明：所呈交的學(xué)位論文，是本人在導(dǎo)師的指導(dǎo)下，獨(dú)立進(jìn)行研究工作所取得的成果。除文中已經(jīng)注明引用的內(nèi)容外，本論文不含任何其他個(gè)人或集體已經(jīng)發(fā)表或撰寫過(guò)的作品或成果。對(duì)本文的研究做出重要貢獻(xiàn)的個(gè)人和集體，均已在文中以明確方式標(biāo)明。本聲明的法律結(jié)果由本人承擔(dān)。

論文作者簽名：

日期：年月日

篇（9）

好的寫作必須建立在對(duì)寫作主體深入研究的基礎(chǔ)上。在歐美法律寫作中，法律來(lái)源（source）的質(zhì)量對(duì)于法律研究至關(guān)重要。要從繁雜的案例、法條、法律意見找出可用的材料，要求律師能熟練運(yùn)用身邊的資源，例如數(shù)據(jù)庫(kù)（WESTLAW, LEXIS NEXIS）、網(wǎng)絡(luò)、圖書館等，但同時(shí)要注意不能只依賴單一的搜索工具，要善于把各種工具結(jié)合起來(lái)，避免“把所有雞蛋都放在同一個(gè)籃子里。”

高質(zhì)量的法律來(lái)源取決于兩個(gè)因素，一是可信度，二是包含有用的信息。信息是否有用需要作者根據(jù)具體情況進(jìn)行具體分析，而可信度則可以根據(jù)一些符號(hào)進(jìn)行篩選。如果在數(shù)據(jù)庫(kù)或網(wǎng)絡(luò)上看到一個(gè)案例或法條旁邊標(biāo)有紅色的旗子或其他紅色的符號(hào)，表示該案例已經(jīng)被推翻或更新，或者該法條被認(rèn)為是違背憲法原則的（unconstitutional），這并不能成為好的法律（good law）。如果出現(xiàn)黃色的標(biāo)志，表示該案例曾經(jīng)被質(zhì)疑、批評(píng)或是帶有限制條件的，但是并未被推翻或改判，現(xiàn)在仍然適用。而藍(lán)色的旗子則表示該案例正在上訴。

對(duì)案例進(jìn)行總結(jié)與概括有助于快速精準(zhǔn)地了解案例，并將其運(yùn)用到實(shí)際工作中。我們?cè)陂喿x案例時(shí)，應(yīng)該把握好四個(gè)方面：

1. 爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是什么？（the issue）

2. 法庭的判決是什么？（the holding）

3. 適用的法律是什么？（the rules of law）

4. 這個(gè)案例有什么指導(dǎo)意義？（the importance of the case）

一份好的案例摘要通常要圍繞這幾個(gè)問(wèn)題來(lái)進(jìn)行寫作，應(yīng)該包含以下幾個(gè)部分：

案例摘要的字?jǐn)?shù)通常要控制在一頁(yè)以內(nèi)，就好比一個(gè)手提行李需要裝下必需品，但是又不能太重，案例摘要要求包含案子所有的基礎(chǔ)信息但是又必須一目了然。寫案例摘要之前最好能夠先通讀案例，避免因?yàn)檫呑x邊寫而加入許多無(wú)關(guān)的細(xì)節(jié)。

在閱讀法律文書時(shí)， 我們常常會(huì)看到引用。引用在法律文書寫作中是必不可少的一部分內(nèi)容。引用的作用在于，對(duì)于文書中提到的案例及法條為讀者提供準(zhǔn)確的查詢依據(jù)，確保法律文書是以事實(shí)為依據(jù)的，是一切有據(jù)可查。在歐美法律寫作中，引用也有自己固定的格式及要求。由于在歐美法中，法律來(lái)源多種多樣，因此建立一個(gè)統(tǒng)一的法律文書引用規(guī)范就十分必要了，《藍(lán)皮書》（The Bluebook，英文全稱為The Bluebook: A Uniform System of Citation，中文全稱為《藍(lán)皮書：統(tǒng)一注釋體系》）就是這樣誕生的。

“The Bluebook”中關(guān)于引用格式的分類主要有兩種：一是法庭文件的引用；二是法律評(píng)論（Law review）及法學(xué)類學(xué)術(shù)文章的引用。本文這里主要介紹一下有關(guān)法律評(píng)論（law review）及法學(xué)類學(xué)術(shù)文章的引用規(guī)范。

在法學(xué)類學(xué)術(shù)文章的引用中，主要采取的是腳注的形式，也有一些出現(xiàn)在文中的引用，這時(shí)需要注意文中的引用必須是以斜體標(biāo)出的。腳注的具體格式如下：

除此之外，還應(yīng)注意的是，某個(gè)案例或法條在文中第一次引用的時(shí)候要完整地按照規(guī)范進(jìn)行引用，但當(dāng)后面再次提到時(shí)，引用就可以簡(jiǎn)寫了。

在了解完上述三個(gè)寫作難點(diǎn)之后，我們有必要了解一下在法律文書寫作過(guò)程中需要注意的地方。首先，在撰寫每篇法律文書時(shí)，都應(yīng)該先打一份草稿（first draft）。這份草稿的主要內(nèi)容需要包括兩個(gè)部分：1.所有用到的信息和事實(shí)。2.有法律根據(jù)及符合法律邏輯的分析。

在進(jìn)行段落寫作時(shí)，要注意將含有最重要信息的中心句放在段首。法律文書寫作區(qū)別于其他類型寫作，不需要復(fù)雜的行文結(jié)構(gòu)和含有“驚喜”的結(jié)尾，永遠(yuǎn)記住越是重要的內(nèi)容越要放在前面。分析段落的基本寫作格式如下：

Topic sentence (idea)

Argument 1 (explained and discussed)

Example 1 (or supporting facts, etc.)

Argument 2

Example 2 (or supporting fact, etc.)

篇（10）

憲法和普通法律一樣具有法律規(guī)范的基本屬性：

(1)憲法與法律具有共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，其性質(zhì)主要取決于社會(huì)的物質(zhì)文化形態(tài);

(2)憲法與法律都是由國(guó)家制定并以國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的行為規(guī)范

(3)憲法和法律都通過(guò)規(guī)定社會(huì)關(guān)系參加者的權(quán)利義務(wù)來(lái)確認(rèn)和保護(hù)社會(huì)秩序和法律秩序;

(4)憲法和法律一樣具有制裁性。